第六十一條【違法謀取本單位私利...】 行政機關為牟取本單位私利,對應當依法移交司法機關追究刑事責任的不移交,以行政處罰代替刑罰,由上級行政機關或者有關部門責令糾正;拒不糾正的,對直接負責的主管人員給予行政處分;徇私舞弊、包庇縱容違法行為的,比照刑法第一百八十八條的規定追究刑事責任。
【釋義】: 本條是對行政機關為違法牟取本單位私利,以罰代刑,包庇縱容違法行為應追究的法律責任的規定。 行政機關對觸犯刑法的行為應當依法移交司法機關追究刑事責任,不得為了牟取本單位的利益而以行政處罰代替刑罰。對于違法牟取本單位利益,以罰代刑的行為應由上級機關及有關部門責令糾正,如果改正,則不追究行政機關及其工作人員的法律責任。拒不改正的,對行政機關直接負責的主管人員給予行政處分,情節嚴重構成犯罪的,依法追究刑事責任。所謂情節嚴重是指行政機關以行政處罰代替刑罰,上級機關及有關部門責令糾正后仍拒不改正,徇私舞弊,編造假情況,包庇縱容違法行為。行政機關工作人員的這種情節嚴重的行為就構成徇私舞弊罪。徇私舞弊罪指國家工作人員為了牟取個人利益、枉法裁判的故意行為,應當比照刑法第一百八十八條的規定追究違法者的刑事責任。刑法第一百八十八條的規定是針對司法工作人員規定的,而本條中的主體是行政機關直接負責的主管人員,它與刑法第一百八十八條中的主體不同。因此就不能說“依照”。本條利用立法上的類推適用方式,對違法行為與刑法第一百八十八條中規定的進行比照適用。比照刑法第一百八十八條,行政機關直接負責的主管人員徇私舞弊行為與司法機關工作人員一樣,追究刑事責任,如果行政主管人員的詢私舞弊行為是因受賄而進行違法活動構成的,依照數罪并罰的規定處罰。
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