第三條 在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購,必須進行招標:
(一) 大型基礎設施、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公眾安全的項目;
(二) 全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目;
(三)使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。
前款所列項目的具體范圍和規(guī)模標準,由國務院發(fā)展計劃部門會同國務院有關部門制訂,報國務院批準。
法律或者國務院對必須進行招標的其他項目的范圍有規(guī)定的,依照其規(guī)定。
【釋義】 本條是關于依法必須招標的項目即法定強制招標項目的規(guī)定。
一、按照本條規(guī)定,法定強制招標項目的范圍有兩類:一是本法已明確規(guī)定必須進行招標的項目;二是依照其他法律或者國務院的規(guī)定必須進行招標的項目。
1.本法明確規(guī)定必須進行招標采購的項目,為本條第1款和第2款規(guī)定范圍內(nèi)的項目。即有關的工程建設項目,包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設項目有關的重要設備、材料等的采購。這里講的“工程建設項目”,是指各類土木工程的建設項目,既包括各類房屋建筑工程項目,也包括鐵路、公路、機場、港口、礦井、水庫、通信線路等專業(yè)工程建設項目;既包括土建工程項目,也包括有關的設備、線路、管道的安裝工程項目。這里講的與工程建設項目有關的重要設備、材料等貨物的采購,包括用于工程建設項目本身的各種建筑材料、設備的采購;項目所需的電梯、空調(diào)、消防等設施、設備的采購;工業(yè)建設項目的生產(chǎn)設備的采購等。
2.按照本條的規(guī)定,并非所有的工程建設項目采購都必須依照本法的規(guī)定進行招標投標。只有屬于下列情形之一,并屬于國務院有關部門依照本條第2款的規(guī)定所制定的具體范圍和規(guī)模標準以內(nèi)的建設項目,才屬于本法規(guī)定實行強制招標投標的項目:
(1)大型的基礎設施、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公眾安全的項目。所謂基礎設施,是指為國民經(jīng)濟各行業(yè)發(fā)展提供基礎性服務的鐵路、公路、港口、機場、通信等設施;公用事業(yè),是指為公眾提供服務的自來水、電力、燃氣等行業(yè)。大型的基礎設施、公用事業(yè)項目的建設質(zhì)量,關系到公眾的安全和社會公共利益,為利用招標投標制度在保證項目質(zhì)量方面的重要作用,本條規(guī)定,對于大型基礎設施和公用事業(yè)項目,不論其建設資金來源如何,都必須依照本法規(guī)定進行招標投標。至于大型基礎設施、公用事業(yè)項目的劃分標準,由國務院有關部門依照本條第2款的規(guī)定制定。
(2)全部或部分使用國有資金投資或國家融資的項目。包括使用各級政府的財政撥款建設的項目,使用納入財政預算管理的各種政府性基金(如鐵路建設基金、公路建設基金、三峽工程建設基金、電力建設基金、水利建設基金等)建設的項目,使用各級政府及政府部門的預算外資金建設的項目,國家政策性銀行貸款建設的項目等。國家的資金來自于各項稅收和政府性收費,保證國家資金合理、有效的使用,涉及全體納稅人和全社會成員的共同利益。鑒于招標采購制度在保證采購資金的合理有效使用和保證項目采購質(zhì)量方面具有明顯的優(yōu)越性,并且其采購程序公開,便于社會監(jiān)督,因此,許多國家都以立法規(guī)定,對使用財政資金和其他資金的采購項目,必須采用招標投標制度。我國自80年代初開始在工程建設領域推行招標投標制度。1984年9月國務院發(fā)布的《關于改革建筑業(yè)和基本建設管理體制若干問題的暫行規(guī)定》提出,要“大力推行工程投標承包制”,“要改變單純用行政手段分配建設任務的老辦法,實行招標投標”。十多年來的實踐證明,在工程建設領域推行招標投標制度,對保障國有建設資金的合理有效使用,提高投資效益,保證工程建設質(zhì)量,堵塞腐敗黑洞,確有十分重要的作用。招標投標法將國家投資、融資的建設項目采購納入法定強制招標的范圍,與國際通行作法相一致,也完全符合我國的實際情況。
(3)使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。改革開放以來,我國開始利用包括世界銀行、亞洲開發(fā)銀行、日本海外經(jīng)濟協(xié)力基金等一些國際金融組織和外國政府的貸款和援助資金,規(guī)模也逐漸擴大。一些國際金融組織和外國政府的貸款,通常是由我國政府有關部門作為對外借款的“窗口”單位,由國家實行統(tǒng)借統(tǒng)還,或者由國家財政承擔還款擔保責任的。因此,這類國際金融組織和外國政府的貸款,實際上已成為我國廣義的國有資金的一部分,與國家投資、融資的建設項目一樣,也應將其納入法定強制招標投標的范圍,適用本法的有關規(guī)定。對于國際組織或外國政府援助資金的項目,我國有責任保證這些援助資金得到合理有效的使用,因此,也有必要將其納入強制招標投標的范圍。當然,依照本法“附則”一章中第67條的規(guī)定,使用國際組織或者外國政府的貸款、援助資金在我國境內(nèi)進行的項目采購,如果貸款方、援助方對采購方式和招標投標的具體條件和程序有不同規(guī)定的,可適用其規(guī)定,不適用本法;但其規(guī)定違背我國社會公共利益的除外。
二、本條第1款對法定強制招標投標項目的范圍作了原則規(guī)定。對這一范圍,在實際執(zhí)行中還需要進一步具體化。例如,對第1款第(1)項規(guī)定的“大型基礎設施”、“公用事業(yè)”項目應當如何加以界定等,這些都需要有更為具體的規(guī)定,以便于操作。同時,由于招標投標程序比較復雜,所需時間較長,費用也較高,因此,不少國家有關招標投標的法律及一些國際組織都規(guī)定,對一些采購金額較小的項目,可不采用招標投標的采購方式。我國國務院有關主管部門和一些地方制定的關于招標投標的部門規(guī)章或地方性法規(guī),也從采購資金數(shù)額和項目建設規(guī)模兩方面,對強制招標采購的范圍作了限定。考慮到涉及本條第1款規(guī)定的強制招標采購項目的具體范圍和規(guī)模標準問題情況比較復雜,并且根據(jù)經(jīng)濟的發(fā)展和幣值的變化需要適時對強制招標項目的規(guī)模標準進行必要的調(diào)整,對此難以在法律中作出具體的規(guī)定,因此,本條第2款規(guī)定,對本條第1款所列的強制招標項目的具體范圍和規(guī)模標準,授權由國務院發(fā)展計劃部門會同國務院有關主管部門作出具體規(guī)定,報國務院批準后施行。在國務院提請全國人大常委會審議招標投標法(草案)的說明中已經(jīng)提出,“國務院提出這部法律草案的同時,已經(jīng)明確由國家計委分別會同國務院有關部門抓緊研究,根據(jù)不同領域項目的具體情況和特點,盡早提出必須進行招標項目的具體范圍和規(guī)模標準,經(jīng)國務院批準后發(fā)文公布,與招標投標法同步施行。”
三、本條第1款規(guī)定了必須依照本法規(guī)定進行招標投標的采購項目。實際上,必須依法采用招標采購方式的項目,并不僅限于本條第1款所列舉的項目。原則上說,使用財政資金和其他公共資金進行采購,采購金額達到法定數(shù)額以上的,除法律規(guī)定可不采用招標投標的以外,都必須實行招標采購。各國一般是在有關政府采購的法律中,將招標投標作為使用公共資金采購的主要方式,對必須強制實行招標采購的項目作出具體規(guī)定。與西方國家不同,在我國的財政支出中,建設性支出占有相當大的比重,許多工程項目都是使用國有資金建設的。在工程建設項目資金使用上的浪費和腐敗,往往給國家財產(chǎn)造成巨額損失。特別在當前,我國為適應經(jīng)濟發(fā)展的需要,除了在經(jīng)常性財政收入中安排了較多的建設性資金外,還通過發(fā)行國債等方式,籌集了大量的資金進行基礎設施等工程項目的建設。為此,迫切需要從法律上、制度上,采取有效措施,保證數(shù)額巨大的國家建設資金得到合理有效的使用。因此,在招標投標法中,先將工程建設項目及有關的重要設備、材料等的采購納入本法規(guī)定的強制招標的范圍是必要的。同時,全國人大常委會已將制定政府采購法列入本屆全國人大常委會的立法規(guī)劃,目前正在抓緊研究起草過程中,起草完成后,將按法定程序提請全國人大常委會審議。對于使用財政資金和其他公共資金進行的采購活動,除工程建設項目以外其他必須實行強制招標采購的項目,將主要在政府采購法和國務院的有關規(guī)定中作出規(guī)定。為此,本條第3款規(guī)定,法律或者國務院對必須進行招標的其他項目的范圍有規(guī)定的,依照其規(guī)定。但應指出的是,其他法律或國務院規(guī)定實行強制招標采購的項目,在招標投標的規(guī)則和程序方面,都應適用招標投標法的規(guī)定。
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