第三十八條【審查程序】 調(diào)查終結(jié)，行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)對調(diào)查結(jié)果進(jìn)行審查，根據(jù)不同情況，分別作出如下決定：

　　（一）確有應(yīng)受行政處罰的違法行為的，根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況，作出行政處罰決定；

　　（二）違法行為輕微，依法可以不予行政處罰的，不予行政處罰；

　?。ㄈ┻`法事實(shí)不能成立的，不得給予行政處罰；

　　（四）違法行為已構(gòu)成犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)。

　　對情節(jié)復(fù)雜或者重大違法行為給予較重的行政處罰，行政機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)集體討論決定。

　　【釋義】： 本條是對審查程序的規(guī)定。 在行政處罰的一般程序中，行政處罰決定的作出還必須經(jīng)過審查程序。這也是一般程序與簡易程序的不同之處。一般程序適用于違法情節(jié)比較復(fù)雜、處罰幅度較重的行政處罰案件，對于這類行政處罰決定的作出，必須嚴(yán)格審查和把關(guān)，不能輕率作出。 調(diào)查結(jié)束后，執(zhí)法人員將調(diào)查結(jié)果和處理意見送交行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人進(jìn)行審查。行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人或者其負(fù)責(zé)人集體對調(diào)查結(jié)果進(jìn)行充分、認(rèn)真的審查后，根據(jù)不同情況，分別作出以下決定： 一、對于行為人確有應(yīng)受行政處罰的違法行為的，根據(jù)其違法行為的情節(jié)輕重及違法事實(shí)的性質(zhì)、社會危害程度等具體情況，依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，作出相應(yīng)的行政處罰決定。相應(yīng)的行政處罰，是指其種類、幅度等與違法行為和違法事實(shí)相適應(yīng)的行政處罰。 二、對于行為人確有違法行為，但是違法行為的情節(jié)較輕，社會危害性較小，依法可以不給予行政處罰的，作出不予行政處罰的決定。 三、對于違法事實(shí)不能成立的即沒有證據(jù)能夠證明行為人確有違法事實(shí)的，不得給予行政處罰。 四、對于違法行為已構(gòu)成犯罪的，移送有關(guān)司法機(jī)關(guān)依法處理。 1．犯罪是社會危害性最為嚴(yán)重的一種違法行為。犯罪屬于違法行為，但違法行為不一定構(gòu)成犯罪，只有違法行為的社會危害性達(dá)到了一定的嚴(yán)重程度的，才構(gòu)成犯罪。 2．犯罪是依法應(yīng)受到刑罰處罰的行為。對犯罪的偵查、審查起訴、審判，應(yīng)當(dāng)分別由公安機(jī)關(guān)(檢察機(jī)關(guān)也有一部分偵查權(quán))、檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)來行使。因此，行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人經(jīng)過審查，認(rèn)為行為人違法行為的社會危害性相當(dāng)嚴(yán)重，已經(jīng)構(gòu)成犯罪的，則應(yīng)當(dāng)依法移送有關(guān)司法機(jī)關(guān)進(jìn)行處理，使具有犯罪行為的人依法受到刑罰的處罰，而不能以行政處罰代替刑事處罰。 需要指出的是，本條規(guī)定，對于情節(jié)復(fù)雜或者重大的違法行為給予較重的行政處罰，應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人集體討論決定。應(yīng)該明確的是，重大復(fù)雜案件，行政處罰決定的作出，要由行政機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人集體討論決定的規(guī)定，與行政首長負(fù)責(zé)制并不矛盾。 審查程序是一般程序中具體辦案與決定處罰分開的體現(xiàn)。本法規(guī)定，行政處罰案件調(diào)查程序的具體工作，由其他執(zhí)法人員辦理。而審查程序的工作，即對調(diào)查結(jié)果進(jìn)行審查、進(jìn)而作出相應(yīng)決定的工作，則要由該行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人或者其負(fù)責(zé)人集體去做。 應(yīng)的法律責(zé)任。