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行政處罰法釋義：第三十八條

來源: 律霸小編整理 · 2020-12-10 · 1498人看過

　　第三十八條【審查程序】調查終結，行政機關負責人應當對調查結果進行審查，根據不同情況，分別作出如下決定：

　　（一）確有應受行政處罰的違法行為的，根據情節輕重及具體情況，作出行政處罰決定；

　　（二）違法行為輕微，依法可以不予行政處罰的，不予行政處罰；

　?。ㄈ┻`法事實不能成立的，不得給予行政處罰；

　?。ㄋ模┻`法行為已構成犯罪的，移送司法機關。

　　對情節復雜或者重大違法行為給予較重的行政處罰，行政機關的負責人應當集體討論決定。

　　【釋義】：本條是對審查程序的規定。在行政處罰的一般程序中，行政處罰決定的作出還必須經過審查程序。這也是一般程序與簡易程序的不同之處。一般程序適用于違法情節比較復雜、處罰幅度較重的行政處罰案件，對于這類行政處罰決定的作出，必須嚴格審查和把關，不能輕率作出。調查結束后，執法人員將調查結果和處理意見送交行政機關負責人進行審查。行政機關負責人或者其負責人集體對調查結果進行充分、認真的審查后，根據不同情況，分別作出以下決定：一、對于行為人確有應受行政處罰的違法行為的，根據其違法行為的情節輕重及違法事實的性質、社會危害程度等具體情況，依據有關法律法規的規定，作出相應的行政處罰決定。相應的行政處罰，是指其種類、幅度等與違法行為和違法事實相適應的行政處罰。二、對于行為人確有違法行為，但是違法行為的情節較輕，社會危害性較小，依法可以不給予行政處罰的，作出不予行政處罰的決定。三、對于違法事實不能成立的即沒有證據能夠證明行為人確有違法事實的，不得給予行政處罰。四、對于違法行為已構成犯罪的，移送有關司法機關依法處理。 1．犯罪是社會危害性最為嚴重的一種違法行為。犯罪屬于違法行為，但違法行為不一定構成犯罪，只有違法行為的社會危害性達到了一定的嚴重程度的，才構成犯罪。 2．犯罪是依法應受到刑罰處罰的行為。對犯罪的偵查、審查起訴、審判，應當分別由公安機關(檢察機關也有一部分偵查權)、檢察機關、審判機關來行使。因此，行政機關負責人經過審查，認為行為人違法行為的社會危害性相當嚴重，已經構成犯罪的，則應當依法移送有關司法機關進行處理，使具有犯罪行為的人依法受到刑罰的處罰，而不能以行政處罰代替刑事處罰。需要指出的是，本條規定，對于情節復雜或者重大的違法行為給予較重的行政處罰，應當由行政機關的負責人集體討論決定。應該明確的是，重大復雜案件，行政處罰決定的作出，要由行政機關的負責人集體討論決定的規定，與行政首長負責制并不矛盾。審查程序是一般程序中具體辦案與決定處罰分開的體現。本法規定，行政處罰案件調查程序的具體工作，由其他執法人員辦理。而審查程序的工作，即對調查結果進行審查、進而作出相應決定的工作，則要由該行政機關負責人或者其負責人集體去做。應的法律責任。

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