建設工程施工合同是建設工程的主合同,是工程建設質量控制、進度控制和投資控制的主要依據。在市場經濟條件下,合同當事人的權利義務主要由合同決定。建筑市場實行先定價后交易的期貨交易,其遠期交割特性決定了建筑業的高風險。同時,建設項目具有規模大、工期長、材料設備消耗大、產品固定、建設生產流動性強、受自然和社會環境因素影響大等特點。目前建筑市場處于買方市場,承包商處于不利地位,承擔了太多的風險,嚴重制約了建筑企業的發展。因此,如何有效地防范和控制施工合同風險是每個施工企業面臨的問題。合同風險的客觀存在是由合同的特殊性、合同的長期履行、合同履行的多樣性和復雜性以及建設項目的特點所決定的。合同的客觀風險是法律法規、合同條件和國際慣例所規定的,其風險責任是雙方無法回避的。例如,如果FIDIC條款規定工程變更在合同金額的15%以內,承包商將不會得到補償。索賠事件發生后28天內,承包人應提出索賠意向通知書,索賠意向通知書可分為工程變更風險、市場價格風險、及時性風險等,雖然在示范文本中,從合同條件來看,業主在合同中承擔的風險較大,但目前,業主利用有利的競爭地位和方便的合同起草條件,將合同中相當一部分風險轉移給承包人。主要問題是合同的單方約束力、責任和權利條款的不平衡、權利轉讓的缺失和不完善,合同中沒有保證、索賠、保險等風險轉移條款,沒有因第三方原因造成的工期延誤或經濟損失的賠償條款,也沒有合同條款發包人現場代表或監理工程師下達的工作效率低下或錯誤指令的限制條款。
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