為什么禁止建筑工程分包?這是因為在實踐中,轉包有很大的危害性。一些單位為了謀取不正當利益,將承包的工程低價轉包給他人,造成了“層層轉包、層層踢腳”的現象。最后,工程建設的實際成本大大降低,造成了嚴重的粗制濫造。一些建筑工程分包后,在沒有相應資質條件的情況下落入承包隊伍,留下了嚴重的工程質量隱患,甚至造成重大損失和重大質量事故。另一方面,承包人擅自將承包的工程分包出去,破壞了合同關系的穩定性和嚴肅性。在簽訂建設工程合同的過程中,發包人往往經過慎重選擇,決定與自己信任的、具有相應資質的承包人簽訂合同。承包人將承包工程轉包給他人,擅自變更合同,違背發包人意愿,損害發包人利益,這是法律所不允許的。分析分包的本質屬性,首先要明確兩個問題。
首先,分包后分包商是否退出原合同,原合同關系是否終止。
第二,分包后,分包商是否取代原合同中承包商的當事人身份,如果沒有,分包商與原合同的關系業主與分包商之間建立了什么樣的合同關系?有人認為,在分包的情況下,分包商退出原合同關系,分包商在原合同中取得分包商的當事人地位。這一觀點值得商榷,因為雖然理論上可以將分包歸結為合同轉讓的范圍,即權利義務的一般轉讓,但《合同法》第270條卻禁止分包,建設部頒布實施的《建筑法》和《建設工程質量管理條例》第二十八條因違反法律、法規的強制性規定而無效,因此,我國合同法關于權利義務轉移的規定并不適用。在分包的情況下,無論分包人是否取得原合同發包人或承包人的同意,分包行為無效,但依法轉讓合同是合法有效的。轉讓人只要征得對方同意,轉讓行為即為有效。在此基礎上,本文對分包的相關內容進行了梳理。可見,在分包的情況下,無論分包商是否取得原合同發包人或承包人的同意,分包行為都是無效的,但按法定程序轉讓合同是合法有效的,轉讓人只要取得合同另一方的同意,轉讓行為即為有效。對于更多的問題,律師事務所提供專業的法律咨詢服務。你知道嗎
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