施工合同中的聯(lián)營(yíng)和分包有哪些法律風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)2000年1月30日國(guó)務(wù)院發(fā)布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第七十八條的規(guī)定，《條例》所稱肢解承包，是指建設(shè)單位將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程分割成若干部分承包的行為把它們分給不同的承包商。本條例所稱非法分包，是指下列行為：（一）總承包人將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；（二）未經(jīng)總承包合同約定和建設(shè)單位批準(zhǔn)，承包人將總承包人承包的部分建設(shè)工程委托其他單位完成的；（三）總承包人將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)施工分包給其他單位；（四）分包人將承包的建設(shè)工程分包給其他單位。分包有兩種形式：一種是承包人將全部工程承包給他人；另一種是承包人以分包的名義將全部工程肢解給他人。它們只是形式上不同，但實(shí)質(zhì)上沒有區(qū)別。因此，建設(shè)部明確規(guī)定，承包人承攬工程后，不指派項(xiàng)目經(jīng)理管理工程，不進(jìn)行質(zhì)量、安全、進(jìn)度管理，不按照合同法履行合同義務(wù)。無(wú)論是將工程全部分包給他人，還是將工程肢解后以分包的名義分別分包給他人，都屬于分包行為。《建筑法》第十五條規(guī)定，建設(shè)工程發(fā)包單位和承包人應(yīng)當(dāng)依法訂立書面合同，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。發(fā)包單位和承包人應(yīng)當(dāng)全面履行合同規(guī)定的義務(wù)。不按照約定履行義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)違約責(zé)任。《合同法》第269條規(guī)定，建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。施工合同包括工程勘察、設(shè)計(jì)和施工合同。由于施工合同的特殊性，發(fā)包人實(shí)際占用了施工項(xiàng)目，承包人或分包人投入的人力物力變成了不動(dòng)產(chǎn)，根本無(wú)法歸還。因此，在處理分包合同糾紛案件時(shí)，只能是折價(jià)賠償。建設(shè)工程已經(jīng)竣工，質(zhì)量合格的，發(fā)包人（建設(shè)單位）應(yīng)當(dāng)按照竣工工程的實(shí)際造價(jià)向施工企業(yè)（接受分包商）支付相應(yīng)價(jià)款。已經(jīng)實(shí)施但尚未完工的工程，應(yīng)當(dāng)確定完工工程的成本，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照完工工程的實(shí)際成本向施工企業(yè)支付相應(yīng)的價(jià)款。

因分包引起的合同糾紛，發(fā)包人起訴的，分包商、分包商列為共同被告；因分包引起的，分包商、分包商為訴訟主體，施工單位列為第三人；對(duì)于多級(jí)分包，除當(dāng)事人外，其他當(dāng)事人應(yīng)列為第三人。

因合同無(wú)效造成的經(jīng)濟(jì)損失，賠償金額應(yīng)根據(jù)雙方、分包商和接收分包商的過錯(cuò)程度和責(zé)任確定。因合同無(wú)效造成的損失范圍一般包括工期延誤費(fèi)、停工費(fèi)、倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)、機(jī)械設(shè)施閑置費(fèi)、租賃費(fèi)、臨時(shí)設(shè)施建設(shè)費(fèi)、利潤(rùn)、相關(guān)費(fèi)用調(diào)整、固定倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)、稅金等與工程直接相關(guān)并獨(dú)立發(fā)生的費(fèi)用。根據(jù)雙方過錯(cuò)，承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建筑合同糾紛適用法律若干問題的解釋》第四條規(guī)定，承包人非法分包、非法分包建筑工程或者不具備資質(zhì)的實(shí)際建造人以他人名義與他人簽訂建筑合同的行為無(wú)效一家合格的建筑公司。人民法院可以依照民法通則第一百三十四條的規(guī)定，沒收當(dāng)事人已經(jīng)取得的違法所得。根據(jù)《建筑法》第六十七條的規(guī)定，承包人違反本法規(guī)定將承包的工程或者分包出去的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。承包人有前款違法行為的，對(duì)因分包工程或者違法分包工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受分包、分包的單位承擔(dān)連帶責(zé)任。

掛靠，是指單位或個(gè)人未取得相應(yīng)資質(zhì)，以有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承擔(dān)施工任務(wù)，并向有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)支付相應(yīng)“管理費(fèi)”的行為。《建筑法》第二十六條規(guī)定，建設(shè)工程承包人應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，在其資質(zhì)等級(jí)許可的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)承攬工程。禁止施工單位以任何形式超越本單位資質(zhì)等級(jí)許可的經(jīng)營(yíng)范圍或者以其他施工單位名義承包工程。禁止建筑施工單位以任何形式允許其他單位和個(gè)人以公司名義使用其資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照和承包工程。一般來(lái)說(shuō)，隸屬關(guān)系具有以下特點(diǎn)：

（1）隸屬關(guān)系人不具備從事建筑活動(dòng)的主體資格，或者雖具備從事建筑活動(dòng)的資格，但不具備與本法要求相對(duì)應(yīng)的資格等級(jí)建筑工程；

（2）所屬建筑企業(yè)具有與建筑工程要求相適應(yīng)的資質(zhì)證書，但缺乏實(shí)際承擔(dān)工程的能力；

（3）關(guān)聯(lián)人向關(guān)聯(lián)施工企業(yè)支付一定數(shù)額的“管理費(fèi)”，關(guān)聯(lián)施工企業(yè)僅以企業(yè)名義簽訂合同并辦理各項(xiàng)手續(xù)。關(guān)聯(lián)企業(yè)不實(shí)行管理而收取“管理費(fèi)”，或者所謂的“管理”只停留在形式上，不承擔(dān)技術(shù)、質(zhì)量、經(jīng)濟(jì)等責(zé)任；（4）以“合法”勞務(wù)分包的形式掩蓋關(guān)聯(lián)行為。對(duì)于掛靠的法律后果，掛靠方應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律后果的民事法律責(zé)任。施工企業(yè)以自己的名義或者以所屬單位的名義簽訂的合同，一般由所屬經(jīng)營(yíng)者和所屬單位共同起訴或者應(yīng)訴。（《最高人民法院民事訴訟法意見》第四十三條規(guī)定：“個(gè)體工商戶、個(gè)體合伙企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)隸屬于集體企業(yè)，以集體企業(yè)名義從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，個(gè)體工商戶，個(gè)人合伙企業(yè)或者私營(yíng)企業(yè)及其所屬集體企業(yè)為本案的共同當(dāng)事人。”）建設(shè)單位與其他建筑施工企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系，并以所屬建筑施工企業(yè)的名義簽訂建筑工程合同，但所屬建筑施工企業(yè)為施工單位不愿起訴的，可以作為原告起訴，不需要關(guān)聯(lián)施工企業(yè)列為共同原告。雙方的附屬協(xié)議無(wú)效。根據(jù)《建筑法》及相關(guān)司法解釋，所屬建筑企業(yè)與施工單位簽訂的建筑安裝合同無(wú)效。建設(shè)單位和以其名義承攬工程的單位或者個(gè)人對(duì)建設(shè)單位遭受的損失承擔(dān)連帶責(zé)任。施工單位在知情的情況下仍與所屬施工企業(yè)簽訂合同的，施工單位也有過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯(cuò)責(zé)任。資格