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寧波
“末位淘汰”解除勞動合同違法么
“末位淘汰”解除勞動合同違法嗎
實(shí)踐中以末位淘汰解除勞動合同的，是否違法還要結(jié)合實(shí)際情況分析。
有的用人單位認(rèn)為，其與勞動者的合同中明確約定了“末位”是解除勞動合同的條件之一，因此“末位淘汰”是有理有據(jù)的。但是，解除勞動關(guān)系必須找到法律依據(jù)，法定依據(jù)中包括嚴(yán)重違紀(jì)、不勝任崗位等八條，而且沒有允許用人單位與勞動者在勞動合同中約定解除勞動合同的條件，“末位淘汰”中的考核末位員工不符合其中任何一條。如果直接以“末位淘汰”為由解除勞動合同，不但無法解除勞動合同，同時企業(yè)也要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
也有的用人單位認(rèn)為，“末位淘汰”解除勞動合同符合勞動法規(guī)定的勞動者因“不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位仍不能勝任工作”，用人單位可以提前三十日以書面形式通知本人解除勞動合同。這些用人單位混淆了兩個概念，即末位與不能勝任。末位僅僅是一種因?yàn)橛萌藛挝粚?shí)行考核排名才會出現(xiàn)的情況，而不能勝任則是因?yàn)閯趧诱叩募寄懿粔驅(qū)е碌?，二者是不一致的。在若干勞動者的競爭中，可能這些人都勝任工作，但肯定會有一個人處在末位;也可能這些人都不勝任工作，那么即使是處在首位的人，也是不符合工作要求的。因此，我們不能以“不勝任工作”的合法來為“末位淘汰”的違法做掩蓋，否則會給企業(yè)帶來不必要的風(fēng)險。
當(dāng)然，也不是說只要是“末位淘汰”制度就是違法的，只是以考核處于末位為由解除勞動合同，這才是違法的。實(shí)務(wù)中，有用人單位對于處于末位的勞動者將調(diào)離某一職位，即調(diào)崗。還有的用人單位對于處于末位，在經(jīng)過培訓(xùn)后仍然處于末位的勞動者，在勞動合同到期后將不再與之續(xù)簽，即終止勞動合同。這兩種形式的“末位淘汰”都是合法的，沒有任何法律障礙。
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吉林吉瀾律師事務(wù)所合伙人律師，中共黨員，現(xiàn)任中共吉林市律師行業(yè)第三聯(lián)合黨支部書記，法學(xué)專業(yè)背景，法學(xué)理論功底深厚。 中國企業(yè)評價協(xié)會評定為高級企業(yè)合規(guī)師 吉林省律師協(xié)會網(wǎng)絡(luò)與高新技術(shù)專業(yè)委員會委員 吉林市律師協(xié)會企業(yè)合規(guī)（破產(chǎn)清算與并購重組）法律專業(yè)委員會秘書長 吉林市律師協(xié)會律師行業(yè)黨建專門委員會委員 吉林市律師協(xié)會宣傳與教育委員會委員 “三省一區(qū)”律師論壇論文優(yōu)秀作者 吉林市總工會法律援助律師 吉林市總工會勞動爭議人民調(diào)解委員會調(diào)解員
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