合同完備性審查的重點

(一)合法合規(guī)性審查要點

要點1.審查合同主體是否合法

常見問題：合同主體不具有簽約、履行合同的權(quán)利能力和行為能力。如主體為非法人，且不屬于具有簽約資格的其他組織，常見不具備營業(yè)執(zhí)照的法人分支機構(gòu)、法人的下設(shè)機關(guān)等;主體為不具備相應(yīng)民事行為能力的自然人，如未成年人或精神病人等;營業(yè)執(zhí)照已經(jīng)過期或沒有通過年檢;合同內(nèi)容超出了營業(yè)執(zhí)照注明的經(jīng)營范圍;屬于特許經(jīng)營或限制經(jīng)營的項目，缺乏相應(yīng)的行政許可證明等。

要點2.審查合同名稱是否正確

常見問題：合同名稱辭不達意，不能反映真正的合同法律關(guān)系，或無名合同使用有名合同的名稱等。如把代銷寫作買賣、把租賃寫成承包、把借款寫成投資、把雇用寫成承攬等。

要點3.審查所用合同范本或慣用文本依據(jù)的規(guī)范或引用的法律法規(guī)等內(nèi)容是否過于陳舊

常見問題：范本中存在已經(jīng)淘汰的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范或引用已失效的法律法規(guī)。如在工程建設(shè)及采購等合同中，使用的標(biāo)準(zhǔn)或規(guī)范內(nèi)容陳舊，但合同經(jīng)辦人員在起草合同時，不加修正，導(dǎo)致合同技術(shù)或商務(wù)標(biāo)準(zhǔn)指向不明。再如，以已廢止的法律法規(guī)作為簽約依據(jù)。某些合同常出現(xiàn)諸如“本合同依據(jù)《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》的有關(guān)規(guī)定簽訂”等表述，顯然不合法。

要點4.審查合同的內(nèi)容是否合法

常見問題：合同內(nèi)容不符合法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，存在《合同法》第52條規(guī)定的五種合同無效的風(fēng)險等。

要點5.審查合同的內(nèi)容是否顯失公平

常見問題：我方處于強勢地位的合同，存在加重對方責(zé)任的規(guī)定;對方處于強勢地位的合同，存在加重我方責(zé)任的規(guī)定。

要點6.審查格式條款的規(guī)定是否符合法律的規(guī)定

常見問題:存在違反《合同法》第39條、40條的情形。

要點7.審查合同中的免責(zé)條款是否合法

常見問題:存在《合同法》第53條規(guī)定的無效免責(zé)條款的情形。

要點8.審查法律適用的選擇是否符合國家的強制性規(guī)定

常見問題：涉外合同中，沒有按規(guī)定選擇適用中國法律。

要點9.審查合同中對管轄權(quán)的選擇是否符合專屬管轄規(guī)定

常見問題：當(dāng)事人對管轄法院的選擇違背了專屬管轄、級別管轄的規(guī)定。如不動產(chǎn)合同糾紛，約定了不動產(chǎn)所在地以外的法院管轄;知識產(chǎn)權(quán)糾紛合同，約定爭議由沒有管轄權(quán)的基層人民法院管轄等。

要點10.審查合同的內(nèi)容是否合規(guī)

常見問題：合同的內(nèi)容不符合上級公司或本公司的規(guī)章制度規(guī)定等。

要點11.審查補充協(xié)議的內(nèi)容是否符合公司立項審批規(guī)定

常見問題：補充協(xié)議的內(nèi)容超出了原合同立項審批的范圍，且沒有提供新的審批文件。

要點12.如果補充協(xié)議延長了原合同有效期，審查是否符合合同續(xù)簽的規(guī)定

常見問題：簽訂補充協(xié)議延長合同的有效期，規(guī)避公司合同續(xù)簽審批規(guī)定。

要點13.如果補充協(xié)議增加了項目的費用支出，審查是否符合公司的預(yù)算管理規(guī)定。

常見問題：補充協(xié)議大大增加了項目的費用支出，違反公司的預(yù)算管理規(guī)定。

(二)條款完備性、明確性、嚴(yán)謹(jǐn)性審查要點

要點1.審查合同條款是否完備

常見問題：缺少合同法要求的基本條款;缺少依合同特點須具備的條款，如知識產(chǎn)權(quán)條款、保密條款等。

要點2.審查合同條款是否充分考慮了合同履行中可能發(fā)生的問題

常見問題：合同條款沒有從實際出發(fā)，充分考慮履行過程中可能發(fā)生的各種情況，并事先在合同中做出規(guī)定，從而導(dǎo)致處置條款未對某些可能發(fā)生的情況進行約定，并因此而造成權(quán)利義務(wù)的不明確。如廣告發(fā)布合同中，未對廣告牌墜落致人損害的賠償責(zé)任等可能發(fā)生的問題做出明確約定等。

要點3.審查合同條款是否明確、具體、可識別

常見問題：條款約定不具體，表述沒有實際意義或者不具可操作性，尤其以合同爭議解決及違約責(zé)任承擔(dān)條款的約定不明問題比較突出，如“合同約定按照合同法解決爭議”、“按合同法有關(guān)條款承擔(dān)違約責(zé)任”、“由違約者承擔(dān)違約責(zé)任”等。此外，驗收、維修等條款也存在同樣的問題。

要點4.審查交易程序是否明確且定有時限、責(zé)任方;

常見問題：交貨或驗收條款沒有明確交貨或驗收的時間、地點及交貨方式。

要點5.審查條款之間是否由于配合問題而存在權(quán)利義務(wù)不明確的缺陷

常見問題：約定一方享有的某項權(quán)利，但沒有相應(yīng)約定另一方應(yīng)履行的義務(wù)，導(dǎo)致權(quán)利無法實現(xiàn)等。

要點6.審查是否由于表述不嚴(yán)謹(jǐn)而存在權(quán)利義務(wù)不明確，

常見問題：如服務(wù)質(zhì)量考核條款規(guī)定了“60<得分<70,70<得分<80”等區(qū)間對應(yīng)的結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)，但對處于臨界值的“60、70、80”等分值的結(jié)算沒有規(guī)定。

要點7.審查權(quán)利義務(wù)及違約條款是否明確可操作

常見問題：如約定一方嚴(yán)重違約則對方可解除合同，但沒有明確什么樣的情況屬于嚴(yán)重違約，致使該條款的實用性不強。又如約定了構(gòu)成違約的條件，但沒有相應(yīng)明確違約責(zé)任追究的具體罰則等。

要點8.審查合同用語是否清楚、完整、準(zhǔn)確無誤，是否會產(chǎn)生歧義

常見問題：法律用語不準(zhǔn)確，如“定金”錯寫為“訂金”等;其他用語不準(zhǔn)確，如使用“巨大的”、“優(yōu)良的”等不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)脑~匯。

要點9.審查附件、補充協(xié)議的內(nèi)容是否與主合同的內(nèi)容一致

常見問題：附件、補充協(xié)議的內(nèi)容與主合同的主要內(nèi)容存在出入，且沒有明確沖突情況下的效力優(yōu)先順序。為最大限度避免歧義，建議最好在補充協(xié)議中增加一條“除本補充協(xié)議明確約定外，其他內(nèi)容仍按原合同執(zhí)行”等類似表述。

要點10.審查合同是否明確正文與附件、補充協(xié)議內(nèi)容沖突的解釋順序

常見問題：帶附件的合同，沒有明確正文與附件、補充協(xié)議的規(guī)定沖突時的解釋順序。

要點11.審查合同的爭議解決方式是否切實可行

常見問題：管轄法院選擇錯誤，仲裁條款無效等。

要點12.審查合同是否有不具可操作性的條款

常見問題:如考核條款，約定的考核周期過短、考核頻率過高，而實際上不可能做到等。

要點13.審查是否對合同中的知識產(chǎn)權(quán)或商業(yè)秘密等采取了相應(yīng)的保密或限制措施

常見問題：對方使用我方商標(biāo)的合同，沒有明確限制商標(biāo)的使用方式及范圍;需要采取保密措施的合同，缺乏相應(yīng)的保密條款或保密協(xié)議等。

(三)程序合法性審查要點

要點1.需要依法辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，審查合同是否就向有關(guān)機關(guān)批準(zhǔn)或登記或備案做出明確的約定

常見問題：沒有就批準(zhǔn)、登記問題做出明確約定。如戶外廣告需要辦理登記，但在廣告發(fā)布合同中沒有就登記問題作出明確的約定。

要點2.公證生效的合同，審查是否實際到公證機關(guān)辦理公證

常見問題：涉外合同約定公證生效的，但沒有實際辦理公證等。

要點3.審查合同所附條件或期限的必要性、合理性和合法性，并審查條件是否成就、期限是否屆至等

常見問題：附有的生效條件、期限不合法，多發(fā)生在電信服務(wù)協(xié)議中。

要點5.約定第三人為保證人的，審查是否有保證人的簽字或蓋章以及簽章是否有效

常見問題：保證人的簽章缺漏或無效。

要點6.采取抵押方式擔(dān)保的，如法律規(guī)定或合同要求必須辦理抵押物登記的，審查是否辦理了登記手續(xù)。

常見問題：沒有辦理相應(yīng)的抵押登記手續(xù)。

要點7.采取質(zhì)押方式擔(dān)保的，應(yīng)按合同中約定的質(zhì)物交付時間，審查當(dāng)事人是否履行了質(zhì)物交付或質(zhì)押登記的約定。

常見問題：質(zhì)物沒有實際交付或辦理登記。

(四)合同基本條款的審查要點

要點1.審查標(biāo)的條款是否明確。

常見問題：標(biāo)的條款缺少標(biāo)的名稱、規(guī)格、型號、性能等信息。如：“采購聯(lián)-想臺式電腦十臺”，缺少相關(guān)的型號信息等。

要點2.審查數(shù)量條款是否明確

常見問題：標(biāo)的數(shù)量的計量單位、計量方法、數(shù)目等缺漏。

要點3.審查質(zhì)量條款是否明確

常見問題：產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)不明確，質(zhì)量檢驗的有關(guān)規(guī)定及質(zhì)量保證期間的規(guī)定不明確等。

要點4.審查價款或者報酬條款是否明確

常見問題：付款支付的幣種、條件、方式、對象不明確，沒有明確憑發(fā)票付款的要求等。

要點5.審查合同的履行期限、地點和方式是否明確有利

常見問題：履行期限、地點、方式的約定不明確，不利于維護公司的交易安全，也不便于公司權(quán)利行使。

要點6.審查違約責(zé)任條款是否明確合法

常見問題：承擔(dān)違約責(zé)任的條件、時間不明確，承擔(dān)的方式不明確或不合法等。

要點7.審查爭議解決條款的明確性合法性

常見問題：爭議解決條款的約定內(nèi)容不明確、不合法。

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