一、監(jiān)護人包括哪些人

監(jiān)護是對未成年人和成年精神病人設(shè)定專人保護其利益，監(jiān)督其行為，并且管理其財產(chǎn)的法律制度。

法定監(jiān)護是由法律直接規(guī)定監(jiān)護人范圍和順序的監(jiān)護。法定監(jiān)護人可以由一人或多人擔任。民法總則第二十七條規(guī)定，未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人。父母對子女享有親權(quán)，是當然的第一順位監(jiān)護人。

未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的，由下列有監(jiān)護能力的人按順序擔任監(jiān)護人：

(一)祖父母、外祖父母;

(二)兄、姐;

(三)其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織，但是須經(jīng)未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門同意。

無民事行為能力或者限制民事行為能力的成年人，由下列有監(jiān)護能力的人按順序擔任監(jiān)護人：

(一)配偶;

(二)父母、子女;

(三)其他近親屬;

(四)其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織，但是須經(jīng)被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門同意。

法定監(jiān)護人的順序有順序在前者優(yōu)先于在后者擔任監(jiān)護人的效力。但法定順序可以依監(jiān)護人的協(xié)議而改變，前一順序監(jiān)護人無監(jiān)護能力或?qū)Ρ槐O(jiān)護人明顯不利的，人民法院有權(quán)從后一順序中擇優(yōu)確定監(jiān)護人。

二、監(jiān)護人與法定代理人的不同

在有關(guān)描述、說明對無民事行為能力人、限制行為能力人的人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)益進行保護或者對其撫養(yǎng)、照顧、管理、教育以及對其造成的損害承擔民事責任等法律關(guān)系時，使用的是“監(jiān)護人”。只有在無民事行為能力人、限制行為能力人為民事法律行為或者參加訴訟時，才使用“法定代理人”。

《刑事訴訟法》第十四條第二款規(guī)定：“對于不滿十八歲的未成年人犯罪的案件，在訊問和審判時，可以通知犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到場。”未成年人保護法第五十六條規(guī)定：“公安機關(guān)、人民檢察院訊問未成年犯罪嫌疑人，應(yīng)當通知監(jiān)護人到場。”兩部法律在同一問題上分別使用了“監(jiān)護人”和“法定代理人”，引發(fā)了對兩個術(shù)語的不同理解，也給制定有關(guān)司法解釋等規(guī)范性文件帶來了一定的麻煩。本文試對二者作粗淺辨析，并對刑事訴訟法中“監(jiān)護人”、“法定代理人”的使用作簡要討論。

(一)監(jiān)護人與法定代理人在本質(zhì)上具有同一性

監(jiān)護是民法上的制度，是指對未成年人和精神病人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益進行監(jiān)督和保護的一種民事法律制度。履行監(jiān)督和保護職責的人，稱為監(jiān)護人。就未成年人來說，根據(jù)我國民法通則第十六條的規(guī)定，未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人。未成年人的父母死亡或者沒有監(jiān)護能力的，由祖父母、外祖父母、兄、姐、其他親屬、朋友或者有關(guān)單位擔任監(jiān)護人。

代理原本也是民法上的制度，是指代理人在代理權(quán)范圍內(nèi)，以被代理人的名義同第三人獨立為民事法律行為，由此產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人的一種法律制度。民法通則第六十四條規(guī)定，代理包括委托代理、法定代理和指定代理。隨著社會的發(fā)展，代理制度及其有關(guān)規(guī)則逐漸擴展適用于民事法律行為以外的其他行為，主要包括：申請行為，如申請國家專利;申報行為，如向稅務(wù)部門申報納稅;訴訟行為等。這些行為的代理，除適用特別法的有關(guān)規(guī)定外，一般都可以適用民事代理制度的有關(guān)規(guī)則。

法定代理是基于法律的直接規(guī)定而發(fā)生的代理，是國家基于保護公民及維護社會秩序的特別需要，而作出的關(guān)于具有特定身份的民事主體有權(quán)代理他人為某些法律行為的制度，通常適用于被代理人是無民事行為能力人、限制民事行為能力人的情況。法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)。民法通則第十四條規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。民事訴訟法第五十七條規(guī)定，無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護人作為法定代理人代為訴訟。最高人民法院關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見第六十七條作了進一步解釋，在訴訟中，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。

可見，無論在民事法律關(guān)系還是訴訟法律關(guān)系中，法定代理人與監(jiān)護人都是一致的。民事法律關(guān)系中的監(jiān)護人一旦確定，在民事活動或者訴訟活動中，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人即作為他的法定代理人代為民事活動或者參加訴訟，二者只是在不同法律關(guān)系中的稱謂不同，在范圍上并無區(qū)別。

(二)監(jiān)護人與法定代理人的使用場合不同，在訴訟法律關(guān)系中應(yīng)當使用法定代理人

監(jiān)護人與法定代理人的范圍雖然是一致的，但他們分別在不同的法律關(guān)系中使用。監(jiān)護人的概念是在一般意義上使用的，監(jiān)護人的職責主要包括以下幾個方面：一是保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益。民法通則第十八條規(guī)定，監(jiān)護人應(yīng)當履行監(jiān)護職責，保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益。二是撫養(yǎng)、照顧、管理、教育被監(jiān)護人。根據(jù)未成年人保護法第十條、第十一條、第十三條和民法通則第一百三十三條的規(guī)定，父母或者其他監(jiān)護人應(yīng)當依法履行對未成年人的監(jiān)護職責和撫養(yǎng)義務(wù)，教育和影響未

(三)刑事訴訟法中使用“法定代理人”是合適的，但有關(guān)的定義不甚準確

根據(jù)前文的分析，在訴訟法律關(guān)系中，應(yīng)當使用“法定代理人”的表述，這樣不僅能更準確地體現(xiàn)父母或者其他監(jiān)護人在訴訟中的法律地位，也便于與其他訴訟代理人相區(qū)別。從這一意義上說，刑事訴訟法第十四條中使用“法定代理人”是可取的，符合代理制度的原理，也與其他訴訟法的規(guī)定相一致。除此之外，在有關(guān)主要是補充、解釋訴訟法或者主要是調(diào)整訴訟法律關(guān)系的司法解釋等文件中，也應(yīng)當使用“法定代理人”而不宜使用“監(jiān)護人”。

在我國，一般是為未成年人和無民事行為能力人、限制民事行為能力的人設(shè)立監(jiān)護人。其中未成年人的法定監(jiān)護人是其父母，而父母也是作為他們的法定代理人。而在父母作為監(jiān)護人的情況下，允許父母通過遺囑的方式來制定監(jiān)護人。若是父母不在或者喪失監(jiān)護能力的，則通常由祖父母、外祖父母、成年兄姐來擔任監(jiān)護人。

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