????????【清算組】特別清算的界定及訴訟程序

訴訟程序做初步探討。

一、特別清算概念界定及范圍界定

目前理論界對公司清算的種類劃分存在很多觀點，如兩分法(破產清算與非破產清算)、三分法(破產清算、普通清算、特別清算)、四分法(普通清算、破產清算、特別清算、強制清算。普通清算是由公司股東自行組織清算組，依照法律規定進行的清算;特別清算是由債權人借助法院的審判權進行的命令性行為;破產清算是在債務人不能清償到期債務、或者資不抵債的情況下，法院根據債權人或者債務人的申請，指定有關人員成立清算組，按照破產程序對債務人的財產進行清算和分配的一種清算;強制清算的前提是公司因違法被強制解散，清算的組織者是有關主管機關)、五分法(在四分法基礎上，增加外資企業清算)。

總體上來說，關于破產清算(《公司法》第一百八十八條)與普通清算(《公司法》第一百八十四條)規定很明確，沒有爭議。存在爭議的就是破產清算與普通清算以外的清算如何界定及分類。

新《公司法》第一百八十四條規定，公司因本法第一百八十一條第(一)項(公司章程規定的營業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現)、第(二)項(股東會或者股東大會決議解散)、第(四)項(依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷;)、第(五)項(人民法院依照本法第一百八十三條的規定予以解散)規定而解散的，應當在解散事由出現之日起十五日內成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。這就是特別清算的法律依據。

從條文分析，特別清算實際上是界于普通清算與破產清算之間，在普通清算有障礙時，經債權人申請，由法院指定清算組成員，按照特別清算程序進行的清算。

從該條文看，公司特別清算的申請人只限于公司債權人，組織清算機構的只限于法院，那么其他當事人能否申請法院指定清算組成員進行清算?如股東根據〈公司法〉第一百八十三條規定申請法院解散公司后，大股東不組織清算的，小股東能否申請法院指定清算組呢?行政主管部門在做出吊銷營業執照、責令關閉或撤銷處罰后，能否組織清算或申請法院指定清算組強制清算呢?這些除債權人向法院申請的清算以外的非破產清算是否屬于特別清算呢?

我個人認為，特別清算應屬于比較寬泛的概念，凡通過法院介入指定清算組成員的非破產清算均應屬于特別清算。《公司法》第一百八十四條雖然只規定了債權人申請特別清算，但申請特別清算的主體不應局限于債權人，股東、行政主管機關也可作為申請人，對于其他情形下清算出現障礙無法清算而向法院申請清算的，法院也應當將這些清算作為特別清算予以受理。

具體包括以下幾種特殊情形：

(1)關于由股東申請的特別清算問題

《公司法》第一百八十三條規定：公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。第一百八十四條規定，人民法院依照本法第一百八十三條的規定予以解散的，應由股東自行組織清算，逾期不清算的，債權人可以申請法院指定清算組，但對股東是否也可以申請法院指定清算組，法律沒有規定。

我最近碰到一個案件，就是公司經營期限屆滿，大股東拒不延期，也不清算，占有公司資產繼續以其他公司名義經營，小股東準備向法院申請清算，但由于沒有法律規定，法院內部對能否受理存在爭議。客觀上小股東的利益因大股東不清算而受到損害，如無法獲得司法救濟，權益如何保護?