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寧波
抵押—司考真題答案解析（2012-3-57）
A.請求甲行使對丙的返還請求權，防止抵押財產價值的減少
B.請求甲將對丙的返還請求權轉讓給自己
C.可以代位行使對丙的返還請求權
D.可以依據抵押權直接對丙行使返還請求權
【正確答案】AB
【答案解析】選項A正確。《物權法》第一百九十三條規定，抵押人的行為足以使抵押財產價值減少的，抵押權人有權要求抵押人停止其行為。抵押財產價值減少的，抵押權人有權要求恢復抵押財產的價值，或者提供與減少的價值相應的擔保。抵押人不恢復抵押財產的價值也不提供擔保的，抵押權人有權要求債務人提前清償債務。本題中，甲怠于行使對丙的返還請求權，致抵押財產價值減少的，抵押權人乙銀行可以行使保全請求權，請求甲停止其不作為的行為，對丙行使返還請求權。
選項B正確。《物權法》第一百九十五條第一款規定，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，抵押權人可以與抵押人協議以抵押財產折價或者以拍賣、變賣該抵押財產所得的價款優先受償。協議損害其他債權人利益的，其他債權人可以在知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內請求人民法院撤銷該協議。據此可知，乙銀行可以與甲簽訂合同，由乙銀行取得抵押房屋的所有權，將房屋價值高于債權額的部分，返還給甲。乙銀行取得房屋所有權后，就享有了對丙的返還請求權。
達成這個協議后，除了辦理房屋過戶登記外，還需要交付房屋。而交付的方式可以采用指示交付的方式完成。因此乙銀行可以請求甲將對丙的返還請求權轉讓給自己。
選項C錯誤。《合同法》第七十三條第一款規定，因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。據此可知，代位權行使的基礎是債權請求權，而“返還原物請求權”是物權請求權，不能代位行使。另外，本題中，甲對丙不享有到期債權，相反丙對甲享有到期債權，因此，從此種角度講，也不符合代位權的行使條件。
選項D錯誤。根據《物權法》的規定，“返還原物請求權”行使的主體是物的所有權人及合法占有人。本題中，抵押權人乙銀行既不是抵押房屋的所有權人，也不是抵押房屋的合法占有人，因此，其無權直接依據抵押權來對丙行使返還請求權。
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