第六十八條 在工程發包與承包中索賄、受賄、行賄,構成犯罪的,依法追究刑事責任;不構成犯罪的,分別處以罰款,沒收賄賂的財物,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予處分。
對在工程承包中行賄的承包單位,除依照前款規定處罰外,可以責令停業整頓,降低資質等級或者吊銷資質證書。
【釋義】本條是關于在工程發包與承包中的索賄、受賄、行賄的法律責任的規定。
一、在工程發包與承包中的索賄、受賄、行賄的刑事責任
本法第十七條規定,發包單位及其工作人員在建筑工程發包中不得收受賄賂、回扣或者其他好處。承包單位及其工作人員不得利用向發包單位及其工作人員行賄、提供回扣或者給予其他好處等不正當手段承攬工程。對違反法律的上述規定,在工程發包與承包中的索賄、受賄、行賄的,本條重申應依法追究其刑事責任。這里講的“依法追究刑事責任”,是指依照《刑法》有關受賄罪、行賄罪等的規定追究刑事責任。
1.受賄犯罪。(1)《刑法》第三百八十五條規定:“國家工作人員利用職務上的便利,索取他人財物的,或者非法收受他人財物,為他人謀取利益的,是受賄罪。”第三百八十六條規定,對犯受賄罪的,根據受賄所得數額及情節,給予拘役直至死刑、并處沒收財產的刑事處罰。對不屬于國家工作人員范圍的非國有公司、企業的工作人員在工程發包中索賄、受賄的,應依照《刑法》第一百六十三條的規定,處五年以下有期徒刑或者拘役;數額巨大的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產。受賄罪在建筑工程發包與承包中主要表現為發包單位工作人員利用職務上的便利,索取他人財物,或者非法收受他人財物,為他人謀取建筑工程承包方面的利益的行為。所謂“利用職務上的便利”,是指利用本人職務范圍內的權力,即自己職務上主管、負責或者承辦某種建筑工程發包事務的職權所造成的便利條件。“索取他人財物”,是指行為人在職務活動中主動向他人索要財物。另外,發包單位工作人員在工程發包與承包中,違反國家規定,收受各種名義的回扣、手續費,歸個人所有的,以受賄論處。(2)《刑法》第三百八十七條規定:“國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體,索取、非法收受他人財物,為他人謀取利益,情節嚴重的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役。”“在經濟往來中,在帳外暗中收受各種名義的回扣、手續費的,以受賄論”。在建筑工程發包活動中,單位受賄犯罪主要表現在發包單位在工程發包中為本單位索取、非法收受他人財物,為他人謀取利益,情節嚴重的行為。發包單位在工程發包與承包中,暗中收受各種名義的回扣、手續費的,以受賄論。
2.行賄犯罪。《刑法》第三百八十九條規定:“為謀取不正當利益,給予國家工作人員以財物的,是行賄罪。”“在經濟往來中,違反國家規定,給予國家工作人員以財物,數額較大的,或者違反國家規定,給予國家工作人員以各種名義的回扣、手續費的,以行賄論處。”第三百九十條對犯行賄罪的刑事責任作了規定。同時,《刑法》第三百九十一條還規定,“為謀取不正當利益,給予國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體以財物的,或者在經濟往來中,違反國家規定,給予各種名義的回扣、手續費的,處三年以下有期徒刑或者拘役。”“單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照前款的規定處罰。”第一百六十四條規定:“為謀取不正當利益,給予公司、企業的工作人員以財物、數額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役;數額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。”“單位犯前款罪的,對單位判處罰金,對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照前款規定處罰”。在建筑工程發包與承包中,行賄罪主要表現為承包單位或其工作人員中為取得承包工程的利益,給予發包單位和其工作人員以財物或者其他好處的行為。對在工程承包中的行賄行為,構成犯罪的,應依照《刑法》的上述規定追究刑事責任。
二、在工程發包與承包中索賄、受賄、行賄的行政責任
在工程發包與承包中的索賄、受賄、行賄,情節輕微,不構成犯罪的,應依照本條規定追究其行政責任,包括:(1)處以罰款。(2)沒收賄賂的財物。(3)對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予處分。對屬于國家機關或國有及集體企業、事業單位的人員,應依照國務院的有關規定給予行政處分。根據國務院發布的《行政機關工作人員獎懲暫行規定》和《企業職工獎懲條例》的規定,對國家工作人員及國有或者城鎮集體企業職工行政處分的形式主要有警告、記過、記大過、降級、撤職、留用查看、開除等。另外,依照本條第二款的規定,對在工程承包中行賄的承包單位,還可以給予責令停業整頓,降低資質等級或者吊銷資質證書的行政處罰。
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