保證,是指保證人與債權人約定,債務人不履行債務時,保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。《擔保法》第13條規(guī)定,擔保人與債權人應當以書面形式訂立擔保合同。在實踐中,擔保合同的成立一般可分為三種情況:
首先,擔保人和債權人直接簽訂擔保合同第二,擔保人、債權人和債務人共同簽訂擔保合同第三,擔保人應單獨出具保函,保函一般由擔保人出具第一種情況是一般性簽署過程,只要符合一般報價并接受簽字。在第二種和第三種情況下,協(xié)議過程可分為兩種方式。一種是保證人、債權人和債務人在達成協(xié)議后共同協(xié)商并分別履行。二是債權人與債務人就有關權利義務和擔保事項達成初步意向后,債務人自行尋找擔保人,擔保人在未定主合同上蓋章同意提供擔保,或者擔保人應當直接向債權人出具擔保
如果以這種特殊方式提供擔保,則應當從要約和承諾的一般要素來分析擔保合同是否成立的判斷。債務人將由擔保人簽署或蓋章并附有擔保條款的主合同發(fā)送給債權人,或擔保人直接向債權人出具擔保,即債務人和擔保人提出的與債權人簽訂合同的要約。債權人是否接受要約,應當根據(jù)具體情況另行討論。如果債權人明確接受或不接受要約,則可以根據(jù)債權人的明確意圖確認擔保合同的成立或不成立,如果擔保合同以擔保條款的形式出現(xiàn)在主合同中,債權人在收到擔保人蓋章的主合同后與債務人簽訂主合同的,視為接受擔保人的要約,擔保合同成立。未與債務人簽訂主合同或者與債務人協(xié)商重新確認原主合同意向條款的,不構成對擔保人要約的接受。對于擔保人以出具擔保的形式提供的擔保,筆者認為,除非債權人明確拒絕接受,否則應視為擔保合同的成立。即債權人在收到保函后與債務人簽訂主合同的,根據(jù)其行為推定其對保函的承諾。債權人收到擔保后不表示的,構成默示承諾,因為擔保合同是單一合同,擔保人有義務,債權人享有權利。默示承諾的適用有利于保護債權人的利益
小編提醒,擔保合同一般為合同中的債權債務提供擔保。此時,擔保可以是人的,也可以是物的,當事人可以根據(jù)實際情況作出選擇。關于擔保合同的設立,根據(jù)我國法律的規(guī)定,有三種。您可以從上面了解有關具體內容的更多信息。當然,如果您的情況復雜,Luba還提供在線法律咨詢服務。歡迎您咨詢,我們將竭誠為您服務
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