意大利思想自治原則在中國的合理性在于,它能反映個(gè)人的真實(shí)思想,符合“自愿”和“合同自由”的原則,也符合商人追求貿(mào)易自由的要求;它有助于各方預(yù)測其行為的后果,并使合同關(guān)系更加穩(wěn)固和穩(wěn)定;這也有利于雙方爭端的迅速解決。因此,意大利自治原則是涉外合同債務(wù)法律適用的首要原則。這一原則在涉外合同中的適用范圍如下:
首先,合同當(dāng)事人可以通過協(xié)議選擇法律時(shí)間
所謂協(xié)議選擇法律的時(shí)間是指當(dāng)事人選擇法律的時(shí)間問題。這是時(shí)間的概念。至于當(dāng)事人選擇法律的時(shí)間,一般認(rèn)為可以是合同訂立時(shí),也可以是合同訂立后。目前,大多數(shù)國家都允許合同當(dāng)事人在訂立合同后選擇新的法律,改變原來的選擇。合同當(dāng)事人在訂立合同后選擇法律的時(shí)間如下:
首先,合同當(dāng)事人在訂立合同后選擇合同的適用法律,包括在爭議發(fā)生之前和之后
第二,在訂立合同后,合同當(dāng)事人通過協(xié)議變更訂立時(shí)選定的法律。此時(shí),只要合同當(dāng)事人通過自愿協(xié)議選擇的法律不違反法律規(guī)定,就可以
第二,合同當(dāng)事人可以通過協(xié)議選擇法律的方式
雙方選擇法律的方式有兩種:,明示選擇和暗示選擇。明示選擇是指當(dāng)事人選擇法律的意圖用語言明確表達(dá);默示選擇是指當(dāng)事人通過合同的具體情況表達(dá)的選擇法律的意圖。至于明確的選擇,它被承認(rèn)意大利自治的國家普遍接受;然而,對于隱含選擇,由于不易確定,各國對其持不同態(tài)度,一些國家(如中國)不承認(rèn)隱含選擇;大多數(shù)國家的法律和《聯(lián)合國國際貨物銷售合同法律適用公約》承認(rèn)默示選擇。因此,除不承認(rèn)默示選擇的國家外,合同當(dāng)事人可以通過協(xié)議選擇法律方式。第三,合同當(dāng)事人可以通過協(xié)議選擇法律范圍。任何國家的法律制度都包括實(shí)體法和程序法。目前,大多數(shù)國家的立法和相關(guān)國際條約都規(guī)定,當(dāng)事人選擇的法律應(yīng)當(dāng)是一國的實(shí)體法,不包括該國的沖突規(guī)范。實(shí)體法是確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律。法律調(diào)整當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的,當(dāng)事人自然有選擇權(quán)。“沖突規(guī)范”,也稱為“法律適用規(guī)范”和“法律選擇規(guī)范”,指的是在調(diào)整涉外民事法律關(guān)系時(shí)指出應(yīng)適用哪個(gè)國家法律的規(guī)范。沖突規(guī)范本身并不確定各方權(quán)利和義務(wù)之間的關(guān)系。它指的是援引一國法律的作用,不能由當(dāng)事人任意選擇。可見,涉外合同當(dāng)事人可以通過協(xié)議選擇法律,在實(shí)體法體系中只能通過協(xié)議自由選擇。
第四,合同當(dāng)事人可以通過協(xié)議選擇法律。
關(guān)于合同準(zhǔn)據(jù)法是否可以劃分,存在兩種不同的觀點(diǎn)。根據(jù)“統(tǒng)一論”,合同的適用法律應(yīng)適用于合同的所有領(lǐng)域,即合同的所有事項(xiàng)都必須受到統(tǒng)一的法律體系的限制,合同的適用法律不可分割;根據(jù)“分割論”的觀點(diǎn),合同的適用法律適用于合同的不同環(huán)節(jié),合同的適用法律可以分割。目前,大多數(shù)國家的國內(nèi)立法都采用了后一種方法,一些國際條約也接受了“分工理論”。可以看出,合同雙方可以通過協(xié)議選擇法律
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