公司作為普通合伙人存在的風(fēng)險

(一)從公司的角度分析

公司從事經(jīng)營活動的目的在于營利，這也是公司的特征之一。與此相隨的，任何以營利為目的的經(jīng)營活動均會伴隨著風(fēng)險，在復(fù)雜多變的市場環(huán)境中，公司的經(jīng)營狀況受多種因素影響，如管理能力、財務(wù)狀況、市場前景、行業(yè)競爭、人員素質(zhì)等，這些都會導(dǎo)致企業(yè)的盈利發(fā)生變化，承擔(dān)較大的風(fēng)險。

公司參與合伙充任普通合伙人，當(dāng)然屬于公司的對外投資行為，是其經(jīng)營活動的一種，那么，這種轉(zhuǎn)投資行為自然會對公司乃至公司的股東特別是小股東和公司的債權(quán)人產(chǎn)生利弊兩方面影響。從利的方面看，正如前所述，公司通過參與合伙拓展了投資渠道，可以獲得合伙企業(yè)不獨立納稅、出資方式多樣、經(jīng)營管理靈活的好處，尤其是從事風(fēng)險投資最為適宜。如果公司從對合伙企業(yè)的投資中獲得較大利益，公司經(jīng)濟(jì)利益增值的直接受益者即是公司股東。公司股東可以從合伙中獲取更大的股息、紅利等利潤，實現(xiàn)自己利益的最大化。同樣，公司收益增加也有利于增加債權(quán)人的擔(dān)保財產(chǎn)，更有利于公司債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)。從弊的方面看，不可否認(rèn)，公司作為普通合伙人參與合伙之后，公司除自身的經(jīng)營風(fēng)險之外，還將承受合伙企業(yè)的經(jīng)營風(fēng)險。眾所周知，在合伙企業(yè)制度中，各國從保護(hù)債權(quán)人的角度出發(fā)，通常要求合伙人對合伙債務(wù)負(fù)無限責(zé)任，即合伙企業(yè)不僅要以合伙財產(chǎn)，而且要以合伙人自身財產(chǎn)對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。這就意味著，公司作為普通合伙人之后，將要承擔(dān)因投資合伙企業(yè)而產(chǎn)生的相應(yīng)風(fēng)險與責(zé)任。特別是在其他合伙人也失去償債能力的情況下，公司很有可能因合伙企業(yè)的債務(wù)過于沉重而使自身資產(chǎn)嚴(yán)重減少，甚至有破產(chǎn)之虞。

然而，上述的利弊分析并不僅僅存在于公司對合伙企業(yè)出資并作為普通合伙人的特有場合，公司的所有經(jīng)營活動包括對外擔(dān)保、借款等都會發(fā)生上述利益和風(fēng)險。其實，公司出任普通合伙人的最大風(fēng)險莫過于：當(dāng)合伙企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，由于公司是一個社團(tuán)組織，其聚積資本的功能往往使其具有較大的財產(chǎn)實力;而合伙人之間的連帶責(zé)任往往會使公司成為合伙企業(yè)債務(wù)人追償債務(wù)的首選目標(biāo)。當(dāng)然，如果日后公司從其他合伙人那里追償?shù)狡渌匣锶藨?yīng)當(dāng)承擔(dān)的部分，那么，并沒有增加公司的責(zé)任風(fēng)險。但是如果其他合伙人缺乏償債能力或者無力清償，那么被首選作為合伙企業(yè)債權(quán)人追償對象的公司之責(zé)任無疑被擴(kuò)大了[11]。特別在我國目前市場信用體系基本沒有建立或者非常薄弱的情況下，合伙企業(yè)陷入債務(wù)危機(jī)的機(jī)率以及自然人合伙人惡意合謀向公司普通合伙人轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險的可能又大大增加，從而可能增加公司的風(fēng)險。

(二)從公司債權(quán)人的角度分析

現(xiàn)在讓我們站在公司債權(quán)人的角度來考察公司作為普通合伙人所引發(fā)的風(fēng)險。公司參與合伙并出任普通合伙人時，必將對公司債權(quán)人的合法權(quán)益構(gòu)成重大影響。這是因為，現(xiàn)代公司制度的構(gòu)造，已經(jīng)將股東的投資風(fēng)險通過公司制度合理地轉(zhuǎn)嫁給公司債權(quán)人。公司的獨立人格和股東有限責(zé)任，為公司股東提供了一種有限責(zé)任的風(fēng)險機(jī)制。公司債權(quán)人之所以愿意為股東投資公司的風(fēng)險埋單，是因為股東承諾尊重公司的獨立人格。但是，現(xiàn)實生活中，股東濫用公司人格的現(xiàn)象非常普遍，因而，公司債權(quán)人往往很難判斷與公司進(jìn)行交易的正常風(fēng)險。當(dāng)公司出任普通合伙人時，將會導(dǎo)致公司債權(quán)人的風(fēng)險控制更加困難。

首先，作為普通合伙人的公司法人，公司必須以其全部財產(chǎn)對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。這就在公司財產(chǎn)之上增添了新的普通債權(quán)擔(dān)保，并且與公司自身的一般債權(quán)人之債權(quán)實現(xiàn)無先后順序之分。如果公司全部財產(chǎn)不足以清償對公司一般債權(quán)人和合伙企業(yè)債權(quán)人的債務(wù)，即按比例清償，那么公司的債權(quán)人所可能得到的清償比例必然下降。其次，根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)。合伙人向非合伙人的第三人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人的一致同意。如果公司欲用其投入合伙企業(yè)的財產(chǎn)向公司的債權(quán)人清償債務(wù)，將可能遭遇很大的障礙。這實際上縮減了可供公司向其債權(quán)人清償債務(wù)的財產(chǎn)范圍。因此，公司成為普通合伙人對公司一般債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)極為不利。

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