案情簡介?

Ａ公司與Ｂ公司１９９４年簽訂協(xié)議，約定由Ａ公司提供建設資金，Ｂ公司提供土地，雙方合建一處房地產，建成后的房地產產權按約定的比例分割。協(xié)議還約定，Ｂ公司應負責辦理工程立項和建筑指標的報批手續(xù)，以及辦理建設、開工許可等手續(xù)。協(xié)議簽訂后，Ｂ公司提供了其有使用權的一塊土地，但開工許可手續(xù)延期近一年方辦理完畢。該工程計劃分二期完成，一期原計劃１９９６年完成，但一直延續(xù)到２００１年才完成主體結構。Ａ公司陸續(xù)提供的資金也遠遠超過了計劃投資。此后Ａ公司中止了資金供給，Ｂ公司遂以其違約為由提起訴訟。經查證，Ｂ公司提供的土地是行政劃撥土地，自始至終未辦理土地出讓手續(xù)。

?爭議焦點?

雙方在訴訟中的主要爭執(zhí)點是哪方違約，但均未提出對協(xié)議無效的主張。Ｂ公司認為，Ａ公司單方中止提供建設資金是違約行為，應承擔違約責任，并承擔Ｂ公司損失賠償責任；Ａ公司辯稱，其停止提供建設資金是出于對資金安全的風險防范，是防止自身損失擴大的合法行為，且Ｂ公司在協(xié)議履行中違約在先，其要求的損害賠償缺乏事實依據(jù)。

?法理分析?

本案需要進行分析探討的關鍵問題主要是以下兩個方面：

一、協(xié)議的效力認定

根據(jù)本案雙方協(xié)議簽訂的時間，解決該糾紛的法律依據(jù)主要是民法通則、國務院和國土資源部（原國家土地管理局）在城市房地產管理法（１９９５年１月１日起實施）施行前為整頓房地產交易市場所頒布的行政法規(guī)和規(guī)章，以及最高人民法院的相關司法解釋。

對本案**公司所提供土地的使用權性質的認識是判斷該協(xié)議效力的“鑰匙”。《劃撥土地使用權管理暫行辦法》（１９９２年３月８日頒布實施）第四十條規(guī)定，以土地使用權作為條件，與他人進行聯(lián)建房屋、舉辦聯(lián)營企業(yè)的，視為土地使用權轉讓行為。《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》（１９９０年５月１９日頒布施行）第四十四條和第四十五條規(guī)定，劃撥土地使用權的轉讓，必須辦理土地出讓手續(xù)和變更登記。最高人民法院１９９５年１２月２７日公布實施的《關于審理房地產管理法施行前房地產開發(fā)經營案件若干問題的解答》第１８條規(guī)定：“享有土地使用權的一方以土地使用權作為投資與他人合作建房，簽訂的合建合同是土地使用權有償轉讓的一種特殊形式，除辦理合建審批手續(xù)后，還應依法辦理土地使用權變更登記手續(xù)”；第２１條規(guī)定，在《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》施行后，“以劃撥方式取得國有土地使用權的一方未辦理使用權出讓手續(xù)，以其土地使用權作為投資與他人合作建房的，應認定合建合同無效”。可見，本案中雙方協(xié)議約定Ｂ公司提供土地，但是因為其所擁有的是劃撥土地使用權，且未辦理土地出讓手續(xù)，由此導致了雙方簽訂的這份協(xié)議是無效的。

在本案中，訴訟雙方并未提出對協(xié)議無效的主張，法院是否可以徑直裁判呢？根據(jù)我國的實體法和程序法規(guī)范，宣告合同無效是法院依職權所為的審判行為，是法院行使司法審判權對無效合同進行的價值否認，因而，法院無需當事人作出意思表示，也不管當事人是否提出要求，就應該依職權將雙方當事人的地位恢復到合同簽訂時的初始狀態(tài)，這是無效合同得到法律評價的方式。

二、協(xié)議無效下的責任分配

因為協(xié)議無效，必然涉及由誰承擔責任或承擔更大責任的問題。這里首先應明確協(xié)議無效下責任的分配和對違約責任的承擔是有本質的區(qū)別的。

關于無效協(xié)議的責任分配，有觀點認為，根據(jù)民法通則第六十條之規(guī)定，民事行為部分無效，不影響其他部分的效力，其他部分仍然有效。并且合同法第五十六條規(guī)定，合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。如果合同被認定為無效的，合同中約定的違約責任條款是體現(xiàn)雙方真實意思的內容，應根據(jù)誠實信用原則予以適用。這種觀點貌似正確合理，但是在根本上卻是與法律對無效合同的態(tài)度背道而馳的。因為民事行為被認定無效的，自然應是從根本上予以否定，民法通則和合同法對無效民事行為的列舉式定義體現(xiàn)了法律對該類行為禁止的嚴厲態(tài)度。因此，對于無效民事行為（包含無效合同）的認定是整體的，約既不存，自然也無違約問題，否則在邏輯上是自相矛盾的。這也是因為關于違約責任的約定是對雙方實體權利義務的分配，其不同于合同法第五十七條“合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力”的規(guī)定。所以，認定協(xié)議無效就不必再談是誰違約了，應查證是誰導致了無效，這關系到損害賠償?shù)呢熑纬袚?/p>