一、訴前保全查封按比例分配嗎

在經濟糾紛訴訟終結進入執行階段時，常有多個債權人請求對同一財產進行分配，而該財產又不能完全清償債務的情況。此時應當是按順序分配還是按比例分配，債權人之間很容易引起爭執，甚至導致新的訴訟。

出現以上情形，究竟應當如何分配被執行的財產呢?還要根據不同的情形區別對待?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》第88條：“多份生效法律文書確定金錢給付內容的多個債權人分別對同一被執行人申請執行，各債權人對執行標的物均無擔保物權的，按照執行法院采取執行措施的先后順序受償。”從這個規定來看，似乎應當采取按順序分配的方式，但該規定有一個前提是按采取執行措施的先后順序，而不是按申請執行的時間先后順序。也就是說，多個債權人對同一財產申請執行，法院如果只采取一個執行措施，如查封、拍賣等，無論各債權人取得生效法律文書的時間先后，均為同一順序。之所以做這樣的規定，是為了最大限度的平衡債權人的利益，因為債權雖然有時間先后，但權利本身是平等的，按時間先后順序分配不利于平等的保護各個債權人。并且，訴訟的目的是為了合法權利能夠等到法律的保護，在當事人能夠通過協商、調解解決爭議之前，法律也并不鼓勵人們訴訟，而如果完全按照申請執行的時間先后分配被執行財產的話，無異于鼓勵人們訴訟，不利于社會的和諧，這與立法目的不符?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》第90條：“被執行人為公民或其他組織，其全部或主要財產已被一個人民法院因執行確定金錢給付的生效法律文書而查封、扣押或凍結，無其他財產可供執行或其他財產不足清償全部債務的，在被執行的財產被執行完畢前，對該被執行人已經取得金錢債權執行依據的其他債權人可以申請對被執行人的財產參與分配?！币灿∽C了對采取同一執行措施的財產應當按比例分配的規定。

是否有按時間先后分配的情形存在呢?當不同的法院對同一財產分別采取執行措施時，此時由于司法管轄權的不同，存在采取執行措施的時間先后。這也提醒在后訴訟的債權人，取得生效裁判文書后到債務人財產所在地法院申請執行通常來說是一個比較好的選擇。

另外，關于申請訴前及訴訟財產保全是否優先受償權的問題，法律只有關于擔保物權的優先受償權的規定。之所以對財產保全沒有優先受償的規定，是因為財產保全的目的是為了防止債務人轉移財產逃避債務，保護全體債權人的利益，而不是為了其中部分債權人獲得優先于其它債權人的利益保障。

二、訴前財產保全的條件

1、只得在情況緊急的情況下提起訴前保全。當事人通常是在自認為“情況緊急”的情況下提起訴前保全，但出于自身利益的考慮，申請人所述的“情況緊急”要么是主觀臆斷，錯誤估計形勢，要么是有些根據，但實際上不可能發生，確有“情況緊急”狀態的案件并不多見。我國民事訴訟法中對如何把握“情況緊急”并無具體規定，司法實踐中也不存在一個客觀的衡量標準。因此對這一要件的判斷適宜只做一般性審查，如果審查過嚴，一者當事人無法提供充足的證據;二者容易因為時間的延誤導致保全機會的喪失。因此，可主要通過詢問當事人或要求當事人在可能的情況下提供必要的證據以使法官作出一般性的而非非常確切的判斷。如被申請人有抽逃資金、隱匿財產、毀滅證據的行為等即可判斷為“情況緊急”。

2、訴前保全必須由申請人提供擔保。訴前財產保全的擔保要認真審查，看申請人是否有權處分該財產。當然這里的擔?？梢允巧暾埲说呢敭a，也可以是第三方的財產。如：可以用所屬財產，現金，房產，或法院認可的其他資產，以質押或抵押的方式提供擔保;也可以提供法院認可的其他企業或個人進行第三方保證。在以上擔保方式都比較困難的情況下，由一家有信譽有實力的專業擔保公司提供財產擔保服務是一條可選之路。在進行財產保全擔保時，法院為了安全起見，要求申請人必須提供一定的資金。對此各個法院在實踐中做法不一，有的法院為防擔保虛置，要求申請人現金擔保在20%-30%，以備保全錯誤可能產生的賠償請求所需。

3、將來提起的訴訟必須是給付之訴。依照原告要求法院采取的權利保護方式不同，訴可以分為給付之訴，確認之訴，變更之訴。給付之訴是指原告請求法院判令，被告向其履行特定給付義務的訴訟。在給付之訴中，原告要求被告履行的給付，既包括給付一定數額的貨幣或財產，也包括為或不為某種特定的行為。給付之訴的特點在于法院的判決，具有執行力。被告不履行給付義務時，原告可以對判決作為執行裁判文書申請強制執行。訴前財產保全將來提起的訴訟，必須是給付之訴。對于確認之訴，變更之訴不適用訴前財產保全制度。

4、訴前保全的申請人必須是利害關系人。就這一條件，應當與訴訟保全的申請人相區別。訴訟保全的申請人必然是案件當事人。而訴前保全的當事人不一定是案件的當事人，只要是利害關系人即可。認為自己的民事權益正受到他人的侵犯或與他人發生了爭議的人就是利害關系人。利害關系人能否成為當事人，取決于他是否在法定期間內向人民法院起訴。有獨立請求權的第三人依民訴法若干意見規定，能夠向法院提出訴訟請求和事實理由，其亦可向法院提出訴前財產保全。對于行使代位權的原告申請訴前財產保全時，筆者認為，由于債務人是否怠于行使逾期債權，尚待審理后方能確認，對此類情形最好進行訴訟保全。

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