一、什么是工程掛靠

“掛靠”，即所謂“企業(yè)掛靠經(jīng)營(yíng)”，就建筑業(yè)而言，是指一個(gè)施工企業(yè)允許他人在一定期間內(nèi)使用自己企業(yè)名義對(duì)外承接工程的行為。允許他人使用自己名義的企業(yè)為被掛靠企業(yè)，相應(yīng)的使用被掛靠企業(yè)名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的企業(yè)或個(gè)人(個(gè)體工商戶和其他有經(jīng)營(yíng)行為的自然人)為掛靠人。最高人民法院在制訂《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》時(shí)并沒有直接將該行為定義為“掛靠”，而是表述為“借用”，即沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義從事施工，“掛靠”與“借用”實(shí)際上系同一概念。

二、工程掛靠協(xié)議被認(rèn)定為無效,施工行為受保護(hù)嗎

工程掛靠協(xié)議無效不可繼續(xù)施工

現(xiàn)實(shí)生活中，很多時(shí)候掛靠人與被掛靠單位簽訂工程掛靠協(xié)議的目的，就是為了接建筑工程，所以通常情況下掛靠人就是建筑工程的承包人。

但建筑法規(guī)定，禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。

也就是說，任何建筑工程掛靠協(xié)議都是違法無效。

因此，承包人通過工程掛靠的方式與發(fā)包人簽訂的建筑工程合同，也是無效，即承包人與發(fā)包人之間不再存在建筑工程施工合同關(guān)系，承包人擅自繼續(xù)施工的行為，不應(yīng)當(dāng)再受到保護(hù)。

承包人的施工成果依法受到保護(hù)

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的規(guī)定，在建筑工程合同無效的情況下，可按照以下情況處理已完成工程的工程款項(xiàng)事宜。

1、已完成工程驗(yàn)收不合格的。

工程經(jīng)驗(yàn)收不合格，建筑工程合同目的無法實(shí)現(xiàn)，發(fā)包人無義務(wù)再向承包人支付任何工程款，還可要回已支付工程款，且承包人(掛靠人)與被掛靠企業(yè)都要向業(yè)主方承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

2、已完成工程最終驗(yàn)收合格的。

根據(jù)該解釋規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。因此，即使因掛靠行為導(dǎo)致總承包施工合同無效，承包人依然可要求發(fā)包人按照合同約定支付工程款。

三、怎么認(rèn)定掛靠行為

掛靠在現(xiàn)行法律意義上主要是指沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義進(jìn)行工程建設(shè)的行為。即工程實(shí)務(wù)中常說的“借名合同”、“戴帽子合同”。通常表現(xiàn)為個(gè)人或企業(yè)不具備資質(zhì)而與具備資質(zhì)的施工企業(yè)簽定掛靠合同或以項(xiàng)目承包名義等形式實(shí)施工程建設(shè)行為，掛靠人一般向被掛靠人交納一定的“管理費(fèi)”(或“點(diǎn)子費(fèi)”)，被掛靠人向掛靠人提供營(yíng)業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證、資質(zhì)證書、安全生產(chǎn)許可證、帳戶、印章等工程建設(shè)中必要的資料和文件，但不參與工程的實(shí)際施工和管理。掛靠是法律所禁止的行為，但同時(shí)也是實(shí)務(wù)中普遍存在的行為。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件的暫行意見》第9條規(guī)定，掛靠的表現(xiàn)形式主要有如下幾種：

(一)不具有從事建筑活動(dòng)主體資格的個(gè)人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動(dòng)資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程;

(二)資質(zhì)等級(jí)低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級(jí)高的建筑企業(yè)的名義承攬工程;

(三)不具有工程總包資格的建筑企業(yè)以具有總包資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程。當(dāng)然，由于實(shí)踐中的情況非常復(fù)雜，掛靠人的操作手段愈益高端，在工程實(shí)務(wù)中，掛靠的表現(xiàn)形式不斷翻新，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了法律所界定的行為，因此，在處理掛靠經(jīng)營(yíng)的案件時(shí)，要結(jié)合個(gè)案的具體情況來具體判定。

工程掛靠是屬于法律明令禁止的行為，沒有資質(zhì)的施工方承攬工程進(jìn)行施工，可會(huì)造成工程質(zhì)量不合格，給社會(huì)和民眾造成重大損害。如果讀者需要法律方面的幫助，歡迎到律霸網(wǎng)進(jìn)行法律咨詢。