一、公司法高管同業(yè)競爭如何解決?

實踐表明，解決同業(yè)競爭問題的最好方式就是在企業(yè)重組過程中，對上市公司的業(yè)務進行合理重組并選擇合適的控股股東。

1、通過業(yè)務重組避免同業(yè)競爭

簡單地說，同業(yè)競爭就是相同業(yè)務之間的競爭，只不過是此相同業(yè)務必須是特定當事人之間的業(yè)務而已，因此，避免同業(yè)競爭的目的可以通過調整特定當事人之間的業(yè)務達到。具體地說，首先必須確定上市公司的生產經營業(yè)務范圍，然后將上市公司控股股東本身的和下屬的與上市公司生產經營業(yè)務性質相同的經營機構的資產全部投入到上市公司中，如果不能全部投入，則由控股股東將該部分與上市公司的業(yè)務具有相同性質的資產轉讓給其他企業(yè)(通常是與上市公司沒有關聯(lián)關系的企業(yè))，以使控股股東與上市公司之間不再存在任何競爭關系。

2、通過選擇合適的控股股東以避免同業(yè)競爭

企業(yè)在重組過程中對于股權的設定有不同的情況，雖然國有資產在本質上講所有權屬于國家，國有企業(yè)改組為股份公司的過程中，控股股東必然是國家，但是國有股的實際持有人從持股單位的性質上可以分為國家股和國有法人股兩類。國家股股權的持有單位的級別一般較高，可以是國有資產管理部門，也可以是有權代表國家投資的部門和機構等。法人股的股權則由向上市公司出資的國有企業(yè)直接擁有。在這種情況下，由于作為控股股東的國有企業(yè)本身規(guī)模不大，下屬的企業(yè)少，控股股東及其所屬企業(yè)與上市公司之間構成同業(yè)競爭的機率也就相對較少，調整起來就比較容易。所以，通過選擇不同的企業(yè)重組方案，確定不同的持股單位，可以達到避免同業(yè)競爭的目的。

3、由控股股東做出避免或盡量避免同業(yè)競爭承諾

有些業(yè)務之間是否存在同業(yè)競爭，其判斷標準并不是絕對的，而且即使在業(yè)務重組過程中已經采取了盡量避免同業(yè)競爭的方案，但隨著控股股東今后業(yè)務的進一步發(fā)展，出現(xiàn)同業(yè)競爭的可能性依然很大。甚至在控股股東保留部分業(yè)務和資產的情況下，同業(yè)競爭的現(xiàn)象仍很難避免。實踐中，為了防止這種現(xiàn)象的發(fā)生，使上市公司在同業(yè)競爭問題上符合有關法律的規(guī)定并順利上市，通常采取由控股股東出具承諾函的方式實現(xiàn)此目的。

同業(yè)競爭是指公司所從事的業(yè)務與其控股股東(包括絕對控股與相對控股，前者是指控股比例50%以上，后者是指控股比例50%以下，但因股權分散，該股東對上市公司有控制性影響)或實際控制人所控制的其他企業(yè)所從事的業(yè)務相同或近似，雙方構成或可能構成直接或間接的競爭關系。

二、公司法高管范圍的法律規(guī)定是什么?

1、《公司法》規(guī)定的企業(yè)高管的職位：董事長(及董事)、總經理(CEO)、副總經理、總工程師、總經濟師、總會計師(財務總監(jiān))、常務副總、 獨立董事 、董秘、營銷總監(jiān)、行政總監(jiān)、人事總監(jiān)、監(jiān)事會總監(jiān)。

根據(jù)修改后的《公司法》第216條第(一)項的規(guī)定，公司高級管理人員，是指公司的經理、副經理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。

2、高級管理人員，就是指公司管理層中擔任重要職務、負責公司經營管理、掌握公司重要信息的人員，主要包括經理、副經理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。這里的經理、副經理，是指《公司法》第五十條和第一百一十四條規(guī)定的經理、副經理，在實際中，就是公司的總經理、副總經理。經理由董事會決定聘任或者解聘，對董事會負責;副經理由經理提請董事會決定聘任或者解聘。這里的財務負責人是指由經理提請董事會決定聘任或者解聘的財務負責人員。這里的上市公司董事會秘書是《公司法》第一百二十四條規(guī)定的上市公司必設的機構，負責上市公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露等事務。至于“公司章程規(guī)定的其他人員”則是為了賦予公司自治的權利，允許公司自己選擇管理方式，聘任高級管理人員，但是，這些人員(職位)必須在公司章程中明文加以規(guī)定。上述高級管理人員應當符合本法第六章關于公司高級管理人員任職資格的規(guī)定，并履行法律和章程規(guī)定的義務。

如果公司的高層管理有參與了同業(yè)競爭，那按照當初和公司簽訂的協(xié)議就有可能要承擔違約責任，甚至給公司造成的損失都是要被追究法律責任的。公司的高管和股東稍不注意就有可能違反同業(yè)競爭，應該說和高管簽訂的一些保密協(xié)議，競業(yè)禁止協(xié)議等這些就是比較有效的措施了。

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