國有企業(yè)關(guān)系者一國經(jīng)濟的發(fā)展,掌握著國家的命脈,故而國家一直對國有企業(yè)采取控股的方式。然而在改革開放后,受到西方國家的影響,國有企業(yè)開始改制,只要滿足條件,國有企業(yè)可以改制為其他類型的企業(yè)。你是否知道懷化市國有企業(yè)改制為有限責任公司的流程是怎樣的呢?
一、有限責任公司的概念
《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》),將我國公司分為有限責任公司和股份有限公司兩種企業(yè)組織形式。有限責任公司是指依《公司法》設(shè)立,由符合法律規(guī)定人數(shù)的股東出資組建,股東以其出資額為限對公司承擔責任,公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。
二、有限責任公司的特征
1、有限責任公司形成公司財產(chǎn)
依據(jù)《公司法》第四條規(guī)定,股東一旦將自己投入的資產(chǎn)交付給公司,就喪失對這部分財產(chǎn)的所有權(quán),也就無權(quán)對所投入公司的財產(chǎn)作任何處置,更不能抽回出資。公司對股東投入的資產(chǎn)擁有充分、完整的支配權(quán)。例如:股東以所擁有的房屋作價出資,有限責任公司成立后,房屋必須過戶到有限責任公司名下,股東不再擁有房屋的所有權(quán),而形成股權(quán)。
2、有限責任公司的股東以其出資額為限對公司承擔責任,公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任?!坝邢挢熑巍笔侵腹蓶|對公司債務(wù)的承擔方式,也就是說股東對公司承擔責任的最大限度是他的出資額。
3、有限責任公司股東構(gòu)成具有靈活性。有限責任公司突破了對出資人的限制。法人與法人之間、法人與自然人之間、自然人與自然人之間、法人與自然人和其他組織均可投資設(shè)立有限責任公司。
4、 有限責任公司具有人資兩合性
有限責任公司的性質(zhì)介于股份有限公司和合伙企業(yè)之間,兼具資合性與人合性,也就是有限責任公司股東之間資金的聯(lián)合、互相之間的信任是兩個不可或缺的因素。
5、 有限責任公司具有封閉性
這是同股份有限公司相對而言的。公司設(shè)立時,注冊資本總額全部由股東認繳,不能公開募集資本,不能發(fā)行股票,公司的財務(wù)會計等信息資料無需向社會公開等等。
有限責任公司的規(guī)??纱罂尚。m應(yīng)性強,設(shè)立條件和程序簡單、靈活。
三、改制為有限責任公司應(yīng)具備的條件
1、股東符合法定人數(shù)
改制為有限責任公司的股東類型可分為法人股東、自然人股東和其他股東三種。法人股東包括企業(yè)法人、社會團體法人、事業(yè)單位法人,事業(yè)單位法人中的自收自支事業(yè)單位法人按國家有關(guān)規(guī)定應(yīng)先完善自身企業(yè)法人登記(即自身先行轉(zhuǎn)變?yōu)槠髽I(yè)法人)才能成為有限責任公司的股東。自然人指具有中國國籍的中國公民。外國公民及港、澳、臺自然人(含取得外國或地區(qū)永久居住權(quán)的中國籍人士,但不包括留學(xué)生)出資,仍按辦理外商投資企業(yè)注冊登記。其他股東包括個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、居民委員會、村民委員會、職工持股會等。企業(yè)在改組改造時涉及企業(yè)的職工股東超過法定人數(shù)時,可設(shè)立職工持股會,以職工持股會做為公司一個股東,進行公司注冊登記。職工持股會的設(shè)立需經(jīng)北京市體改辦審批后到北京市民政局辦理社會團體法人登記?!豆痉ā穼蓶|人數(shù)的限定為二個以上五十個以下。一般來講,一個股東不能單獨投資設(shè)立有限責任公司,只有國家授權(quán)投資的機構(gòu)或國家授權(quán)部門可以單獨投資設(shè)立國有獨資的有限責任公司。
2、股東的出資達到法定資本最低限額
《公司法》第二十三條規(guī)定,有限責任公司注冊資本不得低于下最低限額:
(1) 以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司人民幣五十萬元;
(2) 以商品批發(fā)為主的公司人民幣五十萬元 ;
(3) 以商業(yè)零售為主的公司人民幣三十萬元。
(4) 科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司人民幣十萬元。
另外,針對個別行業(yè)國家行業(yè)主管部門有特殊規(guī)定的按規(guī)定的注冊資本進行登記注冊。經(jīng)營范圍涉及兩種行業(yè)以上,注冊資本最低限額應(yīng)按較高行業(yè)的注冊資本額登記注冊。
《公司法》規(guī)定有限責任公司的股東可以使用貨幣出資,也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。原有企業(yè)改建為有限責任公司的,還可以用凈資產(chǎn)、購買凈資產(chǎn)、量化凈資產(chǎn)、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)及股權(quán)投資,形成改制后企業(yè)的注冊資本。
3、股東共同制定公司章程
有限責任公司章程是載明公司組織規(guī)范及其行為準則的書面文件,對全體股東、公司的組織機構(gòu)和經(jīng)營管理人員具有約束力。公司章程是企業(yè)改制為有限責任公司的最重要的條件和最主要的文件,是公司對外進行經(jīng)營活動的基本法律依據(jù),也是國家有關(guān)部門對公司實行管理的依據(jù)。有限責任公司章程應(yīng)由全體股東依據(jù)《公司法》共同制定,并由全體股東在章程上簽字、蓋章。經(jīng)公司登記機關(guān)核準公司登記后發(fā)生法律效力。
4、有公司名稱、建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu)
公司名稱應(yīng)符合企業(yè)名稱登記管理有關(guān)規(guī)定,與其他類型企業(yè)不同的是公司組織形式應(yīng)標明“有限責任公司”或“有限公司”字樣。建立符合有限公司要求的組織機構(gòu)是指有限責任公司組織機構(gòu)的組成、產(chǎn)生辦法、職權(quán)等都應(yīng)符合《公司法》的要求。有限責任公司的組織機構(gòu)分為權(quán)力機構(gòu)、執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)督機構(gòu)三部分。
(1) 股東會是公司的最高權(quán)力機構(gòu),由全體股東組成。
(2) 董事會或執(zhí)行董事是公司的執(zhí)行機構(gòu)。董事會由3-13名董事組成。董事由股東會選舉產(chǎn)生,董事任期每屆不得超過三年。董事會設(shè)一名董事長,可以設(shè)1—2名副董事長。董事長是公司的法定代表人。董事長、副董事長應(yīng)由董事會選舉產(chǎn)生。公司設(shè)經(jīng)理一名,由董事會聘用或解聘。股東人數(shù)較少、較小的公司,可不設(shè)董事會,設(shè)一名執(zhí)行董事。執(zhí)行董事行使董事會職權(quán),是公司的法定代表人,由股東會選舉產(chǎn)生。執(zhí)行董事也可以兼任經(jīng)理。設(shè)立執(zhí)行董事的,不應(yīng)再設(shè)董事會。
(3) 監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機構(gòu)。監(jiān)事會成員不得少于3人,由股東代表和適當比例的公司職工代表組成,并在其組成人員中推選一名召集人。股東代表監(jiān)事由股東會選舉產(chǎn)生,職工代表由職工(代表)大會選舉產(chǎn)生。監(jiān)事任期每屆三年。股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的公司,也可不設(shè)監(jiān)事會,設(shè)1—2名監(jiān)事。
5、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件
“固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所”即公司住所,“必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件”即公司開展生產(chǎn)經(jīng)營活動所需的資金、場地、人員、設(shè)備等。
除以上《公司法》規(guī)定的改制為有限責任公司應(yīng)具備的基本條件外,還有一些具體要求:
①最大股東的出資額原則不能超過公司資本的80%,確有特殊情況的,最大股東出資額不得超過公司資本的95%;
②企業(yè)法人的法定代表人不得與其所任職的企業(yè)共同作為股東投資設(shè)立有限責任公司;
③黨政機關(guān)、國家公務(wù)員、會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)不能對有限責任公司投資;
④家庭成員共同出資設(shè)立有限責任公司,必須以各自擁有的財產(chǎn)作為注冊資本,并各自承擔相應(yīng)的責任。
四、改制為有限責任公司重組方式
原有企業(yè)改制為有限責任公司的重組方式可分為整體改制和部分改制。整體改制是以企業(yè)全部資產(chǎn)為基礎(chǔ),通過資產(chǎn)重組,建立規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)的一種企業(yè)改制方式。大部分企業(yè)采取整體改制的方式。部分改制指企業(yè)以部分資產(chǎn)為基礎(chǔ),通過吸收其他股東的投資或轉(zhuǎn)讓部分資產(chǎn)設(shè)立新的企業(yè)的一種改制方式。部分改制適用于大型企業(yè)的改制,原企業(yè)可繼續(xù)保留。
原有企業(yè)整體改制為有限責任公司,企業(yè)申請改制前,應(yīng)對其整體資產(chǎn)及下屬全資和參股、控股企業(yè)(含聯(lián)營企業(yè))一并考慮,統(tǒng)籌規(guī)劃制訂方案。對于資產(chǎn)不進入改制后公司的下屬企業(yè),應(yīng)先行剝離,變更隸屬關(guān)系,資產(chǎn)進入改制后公司的下屬企業(yè)應(yīng)一并辦理改制登記。
五、改制為有限責任公司的企業(yè)應(yīng)提交的文件、證件
1、《企業(yè)改制登記注冊書》;
2、主辦單位或主管部門批復(fù);
3、職工(代表)大會決議;
城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)改制為有限責任公司的必須提交職工(代表)大會決議,其內(nèi)容包含:①是否同意本改制及改制的方向;②確認經(jīng)評估后的凈資產(chǎn)值及所有權(quán)歸屬。全民所有制企業(yè)可不提交此文件。農(nóng)村集體所有制及其他類型企業(yè)改制為有限責任公司應(yīng)由本企業(yè)最高權(quán)力機構(gòu)出具決議,其內(nèi)容參照集體所有制企業(yè)職工(代表)大會決議。
4、公司章程;
按《公司法》規(guī)定,公司章程必須具備的條款應(yīng)依照《公司法》的要求在公司章程中體現(xiàn),應(yīng)當載明公司名稱和依據(jù)以及公司的經(jīng)營等十一個主要事項,缺少其中任何一項或其中任何一項不合法,公司章程就不發(fā)生法律效力。此外,股東還可以在不違反國家法律、規(guī)律及有關(guān)規(guī)定條件下,根據(jù)自身實際情況制定認為相對必要的條款。改制企業(yè)提交章程應(yīng)一式兩份。
5、產(chǎn)權(quán)界定文件;
城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)應(yīng)由各級清產(chǎn)核資辦公室進行產(chǎn)權(quán)界定;農(nóng)村集體所有制企業(yè)應(yīng)由各級農(nóng)村合作經(jīng)濟經(jīng)營管理站進行產(chǎn)權(quán)界定;全民所有制企業(yè)產(chǎn)權(quán)界定參照正面第6條解釋內(nèi)容。
6、資產(chǎn)評估機構(gòu)出具的評估報告;
指由具有法定資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)對原企業(yè)資產(chǎn)進行整體評估或部分改制的企業(yè)對其投資資產(chǎn)進行評估,確定其凈資產(chǎn)數(shù)額,作為企業(yè)改制的依據(jù)。涉及國有資產(chǎn)的應(yīng)由同級國有資產(chǎn)管理部門出具確認文件,其中本市區(qū)(縣)屬國有企業(yè)改制評估數(shù)值高于400萬元(含)人民幣的應(yīng)由北京市國有資產(chǎn)管理部門確認。
7、具有法定資格的驗資機構(gòu)出具的驗資證明;
改制企業(yè)驗資報告書格式參照開業(yè)登記的格式,驗資說明中將改制變更情況表述清楚;改制為有限責任公司的股東中含有企業(yè)法人的,驗資報告應(yīng)對其出資能力進行驗證,即公司制企業(yè)法人股東長期投資不能超出凈資產(chǎn)的50%,非公司企業(yè)法人股東,其凈資產(chǎn)減去長期投資后、不得低于原企業(yè)法定注冊資金數(shù)額。
8、股東資格證明;
9、指定(委托)書;
10、企業(yè)名稱變更預(yù)先;
11、改制企業(yè)營業(yè)執(zhí)照正、副本;
12、其他文件、證件。涉及凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的需提交由轉(zhuǎn)讓方與受讓方簽署的轉(zhuǎn)讓協(xié)議。
六、改制為分公司的企業(yè)應(yīng)提交的文件、證件
1、《企業(yè)改制登記注冊書》(非法人);
2、公司的股東會或董事會決議;
3、加蓋公司公章的公司章程復(fù)印件;
4、由原公登記機關(guān)加蓋印章《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》復(fù)印件;
5、指定(委托)書;
6、企業(yè)名稱變更預(yù)先核準通知書;
7、改制企業(yè)營業(yè)執(zhí)照正、副本;
8、其他文件、證件。
國有企業(yè)若想改制為有限公司,則必須滿足有限公司的設(shè)立條件,然后按照法定流程就行改制。懷化市國有企業(yè)改制為有限責任公司是一個逐漸適應(yīng)社會新環(huán)境的過程,由于改制需要難免會危及到職員的利益,對于那些由于改制而失業(yè)的職員,用人單位需要支付經(jīng)濟補償金。
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簡介:
蘇森林律師至今6年律師執(zhí)業(yè)經(jīng)歷,研究生學(xué)歷,現(xiàn)執(zhí)業(yè)于湖南平楚律師事務(wù)所,中華律協(xié)會員,擔任過政府單位、企事業(yè)單位法律顧問,開庭處理過大小民商事案件四百多件,主要包括三大類:一是各類合同糾紛,包括買賣合同、工程施工合同糾紛等。二是各類人身損害糾紛,包括交通事故、侵權(quán)、勞動工傷等糾紛。三是日常生活中最常見的糾紛,包括婚姻家事、民間借貸等糾紛。秉承“受人之托,忠人之事‘”的服務(wù)理念,為各當事人爭取最大化利益。
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