股權(quán)收購有什么債務(wù)風險

一、或有債務(wù)風險

或有債務(wù)風險可在一定程度上發(fā)現(xiàn)和披露公司的或有債務(wù)，一旦發(fā)現(xiàn)了或有債務(wù)，收購方可以采取各種方法防范其發(fā)生并控制其風險。同時，在不影響達成股權(quán)收購交易的前提之下，收購方可以通過產(chǎn)權(quán)交易的流程設(shè)計、合同設(shè)計、擔保安排、交易調(diào)整等方式最大限度地降低或有負債的風險，從而構(gòu)筑防范或有債務(wù)風險的第二道防線。

1、原股東的承諾和擔保

在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中，可要求大股東保證公司現(xiàn)有負債和已披露或有負債的真實性和完整性，并承諾未披露的或有負債在合理期限內(nèi)由其承擔。如果原股東執(zhí)行能力不足，或者原股東的執(zhí)行能力不穩(wěn)定，不足以使收購方放心，可以要求原股東提供第三方保證或者抵押、質(zhì)押。如果設(shè)定抵押或者質(zhì)押，應(yīng)當約定抵押或質(zhì)押合同簽署后生效，抵押人和質(zhì)押人有義務(wù)及時辦理登記手續(xù)，逾期視同構(gòu)成違約并承擔相關(guān)責任。

2、收購協(xié)議中列明出讓方的保證清單

股權(quán)收購協(xié)議的一個重要特征是詳盡的出讓方保證清單，這在英美法系國家與大陸法系國家的實踐中已得到反映。收購方通過保證條款確保自己獲得預(yù)期的收購對象，確保所承擔的責任等不利因素限于合同明確約定之部分;出讓方通過保證條款也將義務(wù)范圍限于合同的規(guī)定。

3、結(jié)構(gòu)化付款

承諾和保證只有建立在誠信基礎(chǔ)上才有價值，如果沒有付款措施的制約，承諾和保證的實現(xiàn)可能也需要經(jīng)過艱苦的努力，這將耗費大量的時間和精力。股權(quán)收購中較為通行的做法就是通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定結(jié)構(gòu)化付款條款。所謂結(jié)構(gòu)化付款，是指可以考慮為股權(quán)轉(zhuǎn)讓款或增資款的支付設(shè)定不同的付款條件和時間，一旦發(fā)現(xiàn)問題，可以調(diào)整付款進度或直接扣減付款。收購股東發(fā)現(xiàn)目標公司有未披露的或有負債，可以在目標公司承擔責任的基礎(chǔ)上根據(jù)收購合同的約定，要求抵扣未支付的相應(yīng)交易價款。

一般而言，收購方應(yīng)在股權(quán)收購合同中約定尾款的支付條件及支付期限，條件就是在一定的期限內(nèi)，不發(fā)生未包含在合約內(nèi)或通過合約無法預(yù)見的風險和債務(wù)，也就是未發(fā)生潛在的風險和債務(wù)，該期限一般宜確定為股權(quán)交割日后的24個月至36個月，也可以訴訟時效為參考。

4、分期收購

將全部收購改為部分收購后，收購方先收購目標公司的大部分股權(quán)，獲得公司的經(jīng)營管理權(quán)，原股東仍持有目標公司的部分股權(quán)，收購方可以要求原股東以仍持有的目標公司的股權(quán)設(shè)定質(zhì)押擔保，一旦目標公司遇到或有負債風險，目標公司償付后可要求原股東通過減少持有股權(quán)的方式進行補償。經(jīng)過訴訟時效保護期后，目標公司的或有負債風險將基本暴露，收購方可以按照約定繼續(xù)再收購剩余股權(quán)。[5]分期收購與結(jié)構(gòu)化付款有一定的相似度，其實質(zhì)都是將一定數(shù)量的交易價款或者股權(quán)作為或有債務(wù)的擔保暫不支付，等待或有債務(wù)的訴訟時效經(jīng)過之后再進行支付或交易的方式。

二、或有債務(wù)的追償

無論在股權(quán)收購協(xié)議中對或有債務(wù)進行嚴格的承諾和擔保，都不可能將將來所有可能發(fā)生的或有債務(wù)進行預(yù)估、確定并鎖定風險。收購?fù)瓿珊螅缒繕似髽I(yè)應(yīng)承擔的或有債務(wù)數(shù)額很大，超過預(yù)留的股權(quán)收購尾款或者未轉(zhuǎn)讓股權(quán)價值的，則收購方應(yīng)及時以出讓方存在過錯為由提起訴訟，請求法院判令出讓方賠償其經(jīng)濟損失。這就是股權(quán)轉(zhuǎn)讓中防范或有債務(wù)風險的第三道防線。

股權(quán)收購中，目標企業(yè)的瑕疵包括目標企業(yè)自身物的瑕疵、目標企業(yè)所擁有的物存在的瑕疵以及目標企業(yè)的權(quán)利瑕疵。對于在股權(quán)收購協(xié)議中的擔保清單未能涉及的或有債務(wù)，收購方可以基于相關(guān)證據(jù)來認定原股東存在過錯而向原股東進行追償。

當然，追償是最后的手段，需要通過訴訟實現(xiàn)。在司法實踐中其法律效力還常常受到收購方謹慎注意義務(wù)、風險自負原則的限制，其實現(xiàn)存在著一系列不確定因素。因此，在防范或有債務(wù)風險的三道防線中，應(yīng)該盡量將或有債務(wù)的風險在收購?fù)瓿芍安榍宀⒋_定，并在收購過程中進行控制，將風險防患于未然。

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