企業(yè)兼并的形式及法律性質(zhì)

在我國(guó)的實(shí)踐中，企業(yè)的兼并形式主要有以下幾種：

1、承擔(dān)債務(wù)式兼并

即在被兼并方的資產(chǎn)與債務(wù)等價(jià)的情況下，兼并方以承擔(dān)被兼并方債務(wù)為條件接收其資產(chǎn)。這種兼并實(shí)際上是一種特殊的購(gòu)買凈資產(chǎn)式兼并，兼并方以數(shù)目為零的現(xiàn)金購(gòu)買資債相抵為零的凈資產(chǎn)。

資債相抵恰好為零的企業(yè)畢竟很少，但資不抵債的企業(yè)卻很多，因此，在被兼并方的資產(chǎn)小于負(fù)債的情況下，兼并方以承擔(dān)部分債務(wù)的形式進(jìn)行兼并的情形并不少見，實(shí)踐中主要有四種情形：

(1)在被兼并方的資產(chǎn)小于負(fù)債的情況下，被兼并方的股東或開辦單位將全部或主要資產(chǎn)連同等額債務(wù)轉(zhuǎn)讓給兼并方，被兼并方并不注銷(實(shí)際上已成為空殼公司，這種兼并方式不符合企業(yè)法和公司法的規(guī)定，但已成為既定事實(shí)的案例不少)，其余債務(wù)則仍掛在被兼并方的名下，兼并方以這些資產(chǎn)連同債務(wù)開辦了新的獨(dú)資企業(yè)或與他人共同組建有限責(zé)任公司;

(2)在被兼并方的資產(chǎn)小于負(fù)債的情況下，被兼并方的股東或開辦單位將全部或主要資產(chǎn)連同等額債務(wù)轉(zhuǎn)讓給兼并方，被兼并方注銷，被兼并方的股東或開辦單位承諾負(fù)擔(dān)其余債務(wù)，兼并方以受讓所得資產(chǎn)連同債務(wù)設(shè)立新的獨(dú)資企業(yè)，或與他人共同組建新的有限責(zé)任公司;

(3)被兼并方的股東或開辦單位在被兼并方的資產(chǎn)小于負(fù)債的情況下，將全部或主要資產(chǎn)連同等額債務(wù)轉(zhuǎn)讓給兼并方，被兼并方的股東或開辦單位承諾負(fù)擔(dān)其余債務(wù)，被兼并方的法人地位不變，兼并方成為被兼并方的股東或獨(dú)資經(jīng)營(yíng)者;

(4)被兼并方在資產(chǎn)小于負(fù)債的情況下，兼并方的股東或開辦單位將全部或主要資產(chǎn)連同等額債務(wù)轉(zhuǎn)讓給兼并方，被兼并方并不注銷，其余債務(wù)則仍掛在被兼并方名下，兼并方以這些資產(chǎn)開辦新的獨(dú)資企業(yè)或與他人共同組建有限責(zé)任公司。

沒有連同財(cái)產(chǎn)一并轉(zhuǎn)讓的債務(wù)應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)，是比較復(fù)雜的問(wèn)題，現(xiàn)行法律沒有相應(yīng)的規(guī)定，只能根據(jù)相關(guān)司法解釋、民法(包括合同法)和公司法的原則、立法精神以及法理進(jìn)行裁判。最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定》指出：“企業(yè)通過(guò)增資擴(kuò)股或者轉(zhuǎn)讓部分產(chǎn)權(quán)，實(shí)現(xiàn)他人對(duì)企業(yè)的參股，將企業(yè)整體改造為有限責(zé)任公司或者股份有限公司的，原企業(yè)債務(wù)由改造后的新設(shè)公司承擔(dān)。企業(yè)以其部分財(cái)產(chǎn)和相應(yīng)債務(wù)與他人組建新公司，對(duì)所轉(zhuǎn)移的債務(wù)債權(quán)人認(rèn)可的，由新組建的公司承擔(dān)民事責(zé)任;對(duì)所轉(zhuǎn)移的債務(wù)未通知債權(quán)人或者雖通知債權(quán)人，而債權(quán)人不予認(rèn)可的，由原企業(yè)承擔(dān)民事責(zé)任。原企業(yè)無(wú)力償還債務(wù)，債權(quán)人就此向新設(shè)公司主張債權(quán)的，新設(shè)公司在所接收的財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)承擔(dān)連帶民事責(zé)任。企業(yè)以其優(yōu)質(zhì)財(cái)產(chǎn)與他人組建新公司，而將債務(wù)留在原企業(yè)，債權(quán)人以新設(shè)公司和原企業(yè)作為共同被告提起訴訟主張債權(quán)的，新設(shè)公司應(yīng)當(dāng)在所接收的財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)共同承擔(dān)連帶責(zé)任。”對(duì)于第(1)和第(2)種情況，應(yīng)判令新企業(yè)在其接受的資產(chǎn)范圍內(nèi)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任。對(duì)于第(3)種情形，由被兼并方對(duì)債權(quán)人直接承擔(dān)責(zé)任。對(duì)于第(4)種情形，以被兼并方和新企業(yè)作為共同被告，判令新企業(yè)在其接受的資產(chǎn)范圍內(nèi)與被兼并方對(duì)債權(quán)人承擔(dān)連帶清償責(zé)任。當(dāng)然，對(duì)于上述第(2)和(3)種情況，依據(jù)有關(guān)合同，在新企業(yè)向債務(wù)人承擔(dān)清償責(zé)任后，兼并方可向被兼并方的股東或開辦單位追償。

2、購(gòu)買凈資產(chǎn)式兼并，即兼并方出資購(gòu)買被兼并方企業(yè)的資產(chǎn)。

這種兼并方式本質(zhì)特征是以現(xiàn)金換凈資產(chǎn)。在法律上表現(xiàn)為以兼并方與被兼并方的投資者(股東或開辦單位)為合同當(dāng)事人、以被兼并方的全部?jī)糍Y產(chǎn)為標(biāo)的的買賣合同，也被稱為企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。購(gòu)買凈資產(chǎn)式兼并是合并還收購(gòu)，要根據(jù)不同情況分別認(rèn)定。

(1)兼并方與被兼并方都是依公司法成立的有限責(zé)任公司或股份有限公司的，實(shí)際上等于全體股東將公司的所有股權(quán)轉(zhuǎn)讓給兼并公司，按照國(guó)家工商行政管理局關(guān)于《公司登記管理若干問(wèn)題的規(guī)定》第十四條規(guī)定，除國(guó)家授權(quán)投資的公司可投資設(shè)立全資子公司(即國(guó)有獨(dú)資的子公司)外，公司不得設(shè)立全資子公司。因此兼并公司購(gòu)買被兼并公司全部?jī)糍Y產(chǎn)的，法律后果與合并相同，被兼并公司的法人資格必然消滅，或者成為兼并公司的不具備法人資格的分公司，或者干脆喪失了經(jīng)營(yíng)主體資格，與兼并公司徹底合為一體，其財(cái)產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)由兼并公司承受。

(2)兼并方是依公司法成立的有限責(zé)任公司或股份有限公司、被兼并方是非公司的企業(yè)法人的，按照《公司登記管理若干問(wèn)題的規(guī)定》第十四條規(guī)定，公司不得設(shè)立非公司的企業(yè)法人。兼并公司購(gòu)買被兼并方的全部?jī)糍Y產(chǎn)后，必須按照公司法的規(guī)定將其規(guī)范為分公司，因此這種兼并的法律后果與合并也是相同的。但是如果兼并公司在收購(gòu)全部?jī)糍Y產(chǎn)后隨即將其規(guī)范為符合公司法規(guī)定的子公司的(如把企業(yè)凈資產(chǎn)拆成股權(quán)并將部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人)，這種對(duì)企業(yè)全部股權(quán)的短暫持有不影響被兼并方法人資格的延續(xù)，其法律后果等同于控股，被兼并方的債務(wù)仍由規(guī)范后的子公司承擔(dān)。

(3)兼并方為國(guó)有獨(dú)資公司或非公司制的企業(yè)法人、被兼并方為非公司制的企業(yè)法人的，購(gòu)買凈資產(chǎn)式兼并是合并還是收購(gòu)，取決于兼并合同的約定。合同約定收購(gòu)后被兼并方的債權(quán)債務(wù)由兼并方承擔(dān)、被兼并方注銷登記的，法律性質(zhì)為合并。合同約定收購(gòu)后被兼并方成為兼并方有獨(dú)立法人資格的全資下屬企業(yè)、被兼并方不注銷登記的，被兼并方的債務(wù)仍由其自行承擔(dān)，這種情況的法律性質(zhì)是收購(gòu)。

3、收股份式兼并，即被兼并方的所有者將被兼并方的凈資產(chǎn)作為股金投入兼并方，成為兼并方企業(yè)的一個(gè)股東。

這種兼并方式的本質(zhì)特征是以凈資產(chǎn)換取兼并方的股份，在法律上表現(xiàn)為被兼并方的凈資產(chǎn)全部轉(zhuǎn)換為存續(xù)企業(yè)的股份，被兼并方隨股份轉(zhuǎn)換而終止，其債務(wù)亦由兼并方承擔(dān)。吸收股份式兼并符合合并的各種法律特征，是典型的合并，合并各方的債務(wù)應(yīng)由合并后的企業(yè)承擔(dān)。

4、控股式兼并，即一個(gè)企業(yè)通過(guò)購(gòu)買其它企業(yè)的股權(quán)，達(dá)到控股，實(shí)現(xiàn)兼并。

這種兼并方式通過(guò)被兼并方的股東與兼并方之間簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、變更工商登記來(lái)實(shí)現(xiàn)。這種兼并方式，不改變被兼并方原來(lái)的債權(quán)和債務(wù)的承擔(dān)主體，在法律性質(zhì)上屬于收購(gòu)。

這種兼并方式的本質(zhì)特征是以凈資產(chǎn)換取兼并方的股份，在法律上表現(xiàn)為被兼并方的凈資產(chǎn)全部轉(zhuǎn)換為存續(xù)企業(yè)的股份，被兼并方隨股份轉(zhuǎn)換而終止，其債務(wù)亦由兼并方承擔(dān)。如果您的情況比較復(fù)雜，本網(wǎng)站也提供律師在線咨詢服務(wù)，歡迎您進(jìn)行法律咨詢。