第二十三條為實(shí)施九年制義務(wù)教育和國家教育規(guī)劃而編寫出版教科書，除作者事先聲明不許使用的外，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，在教科書中匯編已經(jīng)發(fā)表的作品片段或者短小的文字作品、音樂作品或者單幅的美術(shù)作品、攝影作品，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報酬，指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利。

　　前款規(guī)定適用于對出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權(quán)利的限制。

　　釋義：本條是關(guān)于著作權(quán)法定許可使用的規(guī)定。

　　法定許可使用時各著作權(quán)法普遍采用的一項(xiàng)制度，又稱“法定許可證”制度，是指根據(jù)法律的直接規(guī)定，以特定的方式使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報酬，指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利的制度。

　　1990年著作權(quán)法規(guī)定了四種法定許可制度，即對報刊轉(zhuǎn)載、公開表演、制作錄音制品、制作廣播節(jié)目都規(guī)定了使用受著作權(quán)法保護(hù)的作品時可以不經(jīng)著作權(quán)人的許可，但應(yīng)該支付報酬。而我國加入的《 伯爾尼公約》只允許在使用已經(jīng)錄制過的音樂作品制作錄音制品時，適用法定許可，其他三種法定許可直接與國際公約沖突。這次修改刪除了公開表演、廣播組織制作廣播節(jié)目、報刊轉(zhuǎn)載的法定許可。此外，還增加了一項(xiàng)法定許可，即本條所規(guī)定的為實(shí)施九年制義務(wù)教育而出版教科書在符合規(guī)定范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)支付報酬，并不得侵犯著作權(quán)人依照著作權(quán)法享有的其他權(quán)利。本條中教科書是指課堂教學(xué)所用的正式教材，而不應(yīng)當(dāng)包含教學(xué)參考書、輔導(dǎo)叢書、輔導(dǎo)材料等。使用他人已發(fā)表的作品編寫出版教科書，目的必須是為了實(shí)施九年制義務(wù)教育和國家教育規(guī)劃而編寫出版教科書，且須符合法律確定的量的要求，如作品的“片段”、“短小”的文字作品、音樂作品，“單幅”的美術(shù)作品、攝影作品。同時，為照顧到有些作者可能對自己原先發(fā)表的某些作品不滿意或出于其他原因，不想讓他人再出版使用的情況，本條明確規(guī)定作者事先聲明不許使用的不得使用。

　　根據(jù)本條規(guī)定，上述法定許可使用同樣適用于對出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺等鄰接權(quán)人的權(quán)利的限制。

　　第三章著作權(quán)許可使用和轉(zhuǎn)讓合同

　　第二十四條使用他人作品應(yīng)當(dāng)同著作權(quán)人訂立許可使用合同，本法規(guī)定可以不經(jīng)許可的除外。

　　許可使用合同包括下列主要內(nèi)容：

　　（一）許可使用的權(quán)利種類；

　　（二）許可使用的權(quán)利是專有使用權(quán)或者非專有使用權(quán)；

　　（三）許可使用的地域范圍、期間；

　　（四）付酬標(biāo)準(zhǔn)和辦法；

　　（五）違約責(zé)任；

　　（六）雙方認(rèn)為需要約定的其他內(nèi)容。

　　釋義：本條是關(guān)于著作權(quán)許可使用的規(guī)定。

　　著作權(quán)許可使用是指著作權(quán)人授權(quán)他人以一定的方式，在一定的時期和一定的地域范圍內(nèi)商業(yè)性使用其作品的行為。著作權(quán)的許可使用是一種重要的法律行為，可以在許可人和被許可人之間產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系。通常表現(xiàn)為許可使用合同。著作權(quán)人利用許可使用合同可以將著作財產(chǎn)權(quán)中的一項(xiàng)或多項(xiàng)內(nèi)容許可他人使用，同時向被許可人收取一定數(shù)額的著作權(quán)使用費(fèi)，以保障實(shí)現(xiàn)著作財產(chǎn)收益。這種情況被稱為著作權(quán)許可證貿(mào)易，也是最常見的著作權(quán)貿(mào)易。許可使用合同是著作權(quán)合同中應(yīng)用廣泛，意義重大的一類合同，是大多數(shù)著作權(quán)人實(shí)現(xiàn)其著作財產(chǎn)權(quán)的主要方式。為了更好的維護(hù)著作權(quán)人利益，根據(jù)本條第一款規(guī)定，使用他人作品應(yīng)當(dāng)同著作權(quán)人訂立許可使用合同，但是本法規(guī)定可以不經(jīng)許可的除外。此處所謂“除外”情況是指本法規(guī)定的“合理使用”和“法定許可”制度。

　　根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法實(shí)施條例》第三十二條規(guī)定：“同著作權(quán)人訂立合同或者取得許可使用其作品，應(yīng)當(dāng)采取書面形式，但是報社、雜志社刊登作品除外。” 該條例第三十四條還規(guī)定：“國家版權(quán)局負(fù)責(zé)提供各類著作權(quán)許可使用合同的標(biāo)準(zhǔn)樣式。”

　　本條第二款規(guī)定了著作權(quán)許可使用合同的主要內(nèi)容。即：

　　1、 許可使用的權(quán)利種類。著作權(quán)許可使用合同必須明確規(guī)定著作權(quán)人授予被許可人使用的權(quán)利種類，權(quán)利種類是是訂立合同其他條款的基礎(chǔ)或者前提。許可使用的權(quán)利種類限于著作財產(chǎn)權(quán)。

　　2、 許可使用的權(quán)利是專有使用權(quán)或者非專有使用權(quán)。專有使用權(quán)是一種獨(dú)占的排他的權(quán)利，指著作權(quán)人授權(quán)被許可人在約定期限和范圍內(nèi)以特定方式使用作品，并不再向第三人發(fā)放相同的許可，包括著作人在內(nèi)的任何人都無權(quán)在同一時期和范圍內(nèi)以相同方式使用作品。非專有使用權(quán)，是指著作權(quán)人授權(quán)被許可人在約定期間和范圍內(nèi)以特定方式非獨(dú)占地使用作品，仍然保留著本人和授權(quán)第三人在相同期間和范圍以相同方式使用作品的權(quán)利。根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法實(shí)施條例》第三十三條規(guī)定：“除著作權(quán)法另有規(guī)定外，合同中未明確約定授予專有使用權(quán)的，使用者僅取得非專有使用權(quán)。”同時《實(shí)施條例》第三十五條還規(guī)定：“取得某項(xiàng)專有使用權(quán)的使用者，有權(quán)排除著作權(quán)人在內(nèi)的一切他人以同樣的方式使用作品，如果許可第三人行使同一權(quán)利，必須取得著作權(quán)人的許可，合同另有約定的除外。”

　　3、 可使用的地域范圍、期間。許可使用的范圍是指被許可使用的著作權(quán)在地域上的效力。通常表現(xiàn)在作品的復(fù)制或發(fā)行范圍、表演權(quán)或播放權(quán)以及翻譯權(quán)的范圍等。許可使用的期間，是指使用作品的人享有使用作品的年限，也可以說是使用人享有使用權(quán)的承續(xù)期間。期間的長短由當(dāng)事人在合同中約定。當(dāng)事人可以根據(jù)作品的性質(zhì)以及許可使用的權(quán)利種類等，在合同中明確約定。

　　4、 付酬標(biāo)準(zhǔn)和辦法。根據(jù)本法第27條規(guī)定，使用作品的付酬標(biāo)準(zhǔn)可以由當(dāng)事人約定，也可以按照國務(wù)院著作權(quán)行政管理部門會同有關(guān)部門制定的付酬標(biāo)準(zhǔn)支付報酬。當(dāng)事人約定不明確的，按照國務(wù)院著作權(quán)行政管理部門會同有關(guān)部門制定的付酬標(biāo)準(zhǔn)支付報酬。付酬辦法是支付報酬的具體方式，比如，是現(xiàn)金支付，還是支票支付；是付人民幣，還是付可兌換的某種國際硬通貨。

　　5、 違約責(zé)任。合同中一般都定有違約條款，即一方當(dāng)事人或雙方當(dāng)事人未按約定履行義務(wù)時應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

　　6、 雙方認(rèn)為需要約定的其他內(nèi)容。除去上述內(nèi)容，還可以就雙方認(rèn)為必須列入的內(nèi)容作出約定。比如，糾紛解決的方法等。

　　第二十五條轉(zhuǎn)讓本法第十條第一款第（五）項(xiàng)至第（十七）項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。

　　權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同包括下列主要內(nèi)容：

　　（一）作品的名稱；

　　（二）轉(zhuǎn)讓的權(quán)利種類、地域范圍；

　　（三）轉(zhuǎn)讓價金；

　　（四）交付轉(zhuǎn)讓價金的日期和方式；

　　（五）違約責(zé)任；

　　（六）雙方認(rèn)為需要約定的其他內(nèi)容。

　　釋義：本條是關(guān)于著作權(quán)轉(zhuǎn)讓使用的規(guī)定。

　　著作權(quán)轉(zhuǎn)讓是著作權(quán)人通過訂立合同的方式，將整體著作財產(chǎn)權(quán)或者其中部分權(quán)利轉(zhuǎn)移給他人。著作權(quán)轉(zhuǎn)讓之后，受讓人成為新的著作權(quán)人或者受讓范圍內(nèi)的權(quán)利所有人，有權(quán)再向第三人轉(zhuǎn)讓著作權(quán)或者授權(quán)他人以某種方式使用作品。對于侵犯著作權(quán)的行為，受讓人有權(quán)提起訴訟，追究侵權(quán)人的法律責(zé)任。由此可見，著作權(quán)轉(zhuǎn)讓的本質(zhì)乃是導(dǎo)致著作權(quán)主體的變更。著作人身權(quán)是不可轉(zhuǎn)讓的，在著作財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓后，應(yīng)當(dāng)視為人身權(quán)也同時行使完畢。由于著作權(quán)包含多項(xiàng)權(quán)利內(nèi)容，可以分開行使，故著作權(quán)轉(zhuǎn)讓有全部轉(zhuǎn)讓與部分轉(zhuǎn)讓之分。全部轉(zhuǎn)讓即賣絕版權(quán)，是著作權(quán)人將著作權(quán)作為一個整體一次性轉(zhuǎn)移給受讓人，受讓人成為新的權(quán)利主體。部分轉(zhuǎn)讓是著作權(quán)人將著作權(quán)中的部分權(quán)利轉(zhuǎn)移給受讓人，自己仍然是未轉(zhuǎn)讓部分的權(quán)利所有人。部分轉(zhuǎn)讓只是著作權(quán)中的部分權(quán)利歸屬的變動。同時值得注意的是，著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓并非作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓。如果轉(zhuǎn)讓行為涉及對作品原件的使用，在使用完畢后，受讓人應(yīng)將作品原件返還原著作權(quán)人或原件的合法所有人。

　　本條第一款規(guī)定，轉(zhuǎn)讓本法第十條第一款第（五）項(xiàng)至第（十七）項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利，即著作財產(chǎn)權(quán)，應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。根據(jù)2002年10月12日人民法院審判委員會第1246次會議通過的《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十二條規(guī)定：“著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同未采取書面形式的，人民法院依據(jù)合同法第三十六條、第三十七條的規(guī)定審查合同是否成立。”

　　根據(jù)第二款規(guī)定，權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)包括下列主要內(nèi)容：

　　1、 作品的名稱。著作權(quán)人轉(zhuǎn)讓的著作權(quán)一般是依托于某一具體作品的，因此作品的名稱是著作權(quán)權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)具備的基本內(nèi)容。

　　2、 轉(zhuǎn)讓的權(quán)利種類、地域范圍。著作權(quán)權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)明確所轉(zhuǎn)讓權(quán)利的種類，受讓人不得超越合同約定的權(quán)利范圍使用作品；合同還應(yīng)當(dāng)明確約定轉(zhuǎn)讓的地域范圍，因?yàn)樵谥鳈?quán)轉(zhuǎn)讓合同中，一個國家、一個地區(qū)甚至全世界都可以成為地域范圍的界限，在不同的地域范圍內(nèi)著作權(quán)人可以就相同的著作財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給不同的受讓人，從而更加充分地實(shí)現(xiàn)自己的經(jīng)濟(jì)權(quán)利，如果由于轉(zhuǎn)讓合同在地域范圍的約定上不明確，雙方很可能因此發(fā)生糾紛。

　　3、 轉(zhuǎn)讓價金。轉(zhuǎn)讓價金是作者或其他版權(quán)所有者向他人轉(zhuǎn)讓其作品的版權(quán)所獲得的經(jīng)濟(jì)報酬，也就是受讓人為了獲得著作財產(chǎn)權(quán)而支付的對價，必須在合同中明確規(guī)定。

　　4、 交付轉(zhuǎn)讓價金的日期和方式。交付轉(zhuǎn)讓價金的日期，是指合同中規(guī)定的著作權(quán)的權(quán)利受讓人履行向權(quán)利轉(zhuǎn)讓人支付轉(zhuǎn)讓價金的時間。交付轉(zhuǎn)讓價金的日期是確定合同是否按時履行或者遲延履行的客觀依據(jù)，因而當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中明確約定交付價金的日期。 交付價金的方式，是指受讓人支付轉(zhuǎn)讓價金的具體做法。例如，是一次性支付，還是在一定時期內(nèi)的某一個時間分期分批的支付；是預(yù)付還是權(quán)利轉(zhuǎn)讓之后再付，是付現(xiàn)金還是支票、匯票支付以及以何種貨幣支付等等。對此，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中約定清楚。

　　5、 違約責(zé)任。即一方當(dāng)事人或雙方當(dāng)事人未按約定履行義務(wù)時應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。為了保證合同義務(wù)嚴(yán)格按照約定履行，為了更加及時的解決合同糾紛，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中明確違約責(zé)任。

　　6、 雙方認(rèn)為需要約定的其他內(nèi)容。為了適應(yīng)各種不同的著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的需要，當(dāng)事人還可以在合同中約定其他需要約定內(nèi)容，如解決糾紛的辦法。

　　但是本法并未對作品轉(zhuǎn)讓的期限做出規(guī)定。

　　1990著作權(quán)法只承認(rèn)著作權(quán)許可使用，只有在《計算機(jī)軟件保擴(kuò)條例》中才明確規(guī)定了軟件著作權(quán)人享有轉(zhuǎn)讓權(quán)。在一個社會中，文學(xué)、藝術(shù)、電影電視廣播、報刊雜志等各行各業(yè)，越來越依賴于享有版權(quán)的作品而存在，只有獲取經(jīng)濟(jì)利益他們才能生存。這就要求版權(quán)貿(mào)易必須自由，以此來拉動版權(quán)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。特別是我國加入《伯爾尼公約》、《世界版權(quán)公約》、《錄音制品公約》以及WTO，如果不正面肯定和接納著作權(quán)轉(zhuǎn)讓制度，忽視了和國際接軌并且實(shí)行“契約化”——即轉(zhuǎn)讓著作財產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，很有可能會給著作權(quán)貿(mào)易帶來許多不利影響。于是新著作權(quán)法增加了“著作權(quán)轉(zhuǎn)讓使用”的內(nèi)容，這是對“著作權(quán)許可使用”的一個補(bǔ)充，共同推動著版權(quán)貿(mào)易的自由化進(jìn)展和版權(quán)經(jīng)濟(jì)欣欣向榮的局面。

　　王鴻雁