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寧波
比較我國與美國外資并購下國家安全制度的實質審查對象和標準
【摘要】本文介紹了美國新擬定31CFRPart800對外資并購下國家安全審查制度的“審查對象”和“控制標準”，結合我國相關規定，對兩者做出評析，指出我國目前該制度規定的缺失，建議我國借鑒美國的最新的較為科學和完善的法律制度。
【關鍵詞】控制外資并購國家安全審查
我國《反壟斷法》對“經營者集中”審查下涉及國家安全的審查做了規定。近年來，隨著全球產業結構的轉移，世界范圍內外資并購活動增多，引起了關于外資并購是否會危及國家安全的爭論。然而，根據我國相關規定，己建立了審批和監管制度，包括國家發展和改革委員會對外商投資項目的核準、商務部對外資企業的合同備案、國務院國有資產監督管理委員會對國有產權轉讓的管理以及中國證券監督管理委員會對上市公司股權變動的監管，如：《關于外國投資者并購境內企業的規定》(以下簡稱“《并購規定》”)(2006)、《關于外商投資企業合并與分立的規定》(2001)、《外商投資產業指導目錄》(2007)、《指導外商投資方向規定》(2002)等。
我國上述規定的主要特點為：
第一，除《反壟斷法》外，其他規定效力層次低下，僅限于行政法規、部門規章的效力，且所涉及的部門復雜多頭，不可避免地出現重復規定;
第二，內容缺少以國家安全為核心的外資特殊管制，無法實現維護國家產業安全的目的。如：只有在《并購規定》第12條規定：“外國投資者并購境內企業并取得實際控制權，涉及重點行業、存在影響或可能影響國家經濟安全因素或者導致擁有馳名商標或中華老字號的境內企業實際控制權轉移的，當事人應就此向商務部進行申報?！?
第三，《指導外商投資方向規定》中明確將“危害國家安全或者損害社會公共利益的”、“危害軍事設施安全和使用效能的”列為禁止類外商投資項目，雖一定程度上彌補了國家安全審查的目的，但缺乏具體的審查標準和科學的審查程序。
可見，中國存在嚴重的法律制度性缺失，并在現實生活中已經開始影響對重點敏感產業的產業安全保護工作。因此，本文將主要就實質審查的關鍵——“審查對象”和“控制權”展開論述，介紹和比較中、美兩國的規定，以求對我國的立法起到借鑒作用。
一、“控制”概念界定
(一)美國的規定
除了完整詳盡的程序規定外，美國該制度的實質要件規定中，最為突出的是關于“控制”的界定，在實踐中操作性很強，非常詳盡。
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