如何認定掛靠行為，掛靠合法嗎？

1。什么是從屬行為？

“聯營”，即所謂的“企業聯營管理”，對于建筑業而言，是指建筑企業在一定時期內允許他人以自己的名義承攬工程的行為。允許他人使用自己名稱的企業為關聯企業，使用關聯企業名稱從事經營活動的企業或個人（個體工商戶和其他從事經營活動的自然人）為關聯人。最高人民法院在制定《最高人民法院關于審理建筑合同糾紛適用法律若干問題的解釋》時，沒有直接將該行為界定為“附合”，而是界定為“借用”，即：，不合格的實際建造師借用有資質建筑企業的名義進行施工，“掛靠”與“借用”其實是同一個讀法。

2。從屬關系合法嗎？《建筑法》對附屬關系作了禁止性規定。《建筑法》明確禁止從屬關系。該法第26條明確規定，“建筑施工企業不得以其他建筑施工企業的名義，以任何形式超越本企業資質等級或者承包工程所允許的經營范圍。建筑施工企業不得允許其他單位和個人以任何形式利用其資質證書和營業執照，以本企業名義承攬工程。”。

3。關聯人與關聯企業之間的“掛靠”行為是否有效？

各地法院審理關聯糾紛時，一般認為關聯人與關聯企業簽訂的“合作協議”、“分包協議”或“內部承包協議”無效。《最高人民法院關于審理建筑合同糾紛適用法律若干問題的解釋》第四條也明確規定，“承包人違法分包、違法分包建設工程或者不合格的實際建造人借用有資質的建筑公司名義的與他人簽訂施工合同無效。人民法院可以依照民法通則第一百三十四條的規定，沒收當事人已經取得的違法所得。”。如何識別從屬行為？

在試點實踐中，我們可以根據以下情況綜合判斷是否屬于聯營體：

（1）聯營體通常以聯營體的名義參加投標，并與業主簽訂施工合同。關聯方與關聯方之間不存在產權關系、勞動關系和財務管理關系；

（2）關聯方在施工現場派出的項目負責人、技術負責人、質量管理負責人、安全管理負責人一人以上未與關聯方簽訂勞動合同，或未建立勞動工資或社會養老保險關系；

（3）關聯方承擔的項目經營方式為自籌、自組織建設、自管理、自籌。關聯方只收取管理費（包括為確保管理費的收取而開立的借出賬戶），不參與項目的建設和管理，不承擔項目的技術、質量和經濟責任；

（4）關聯方與發包方之間不存在實質性的工程款支付關系，均以“委托支付”、“代支付”等名義支付，或僅以轉崗關系支付；

（5）施工合同中規定，附屬方負責采購主要建筑材料、構配件和工程設備或租賃施工機械設備，但附屬方不負責采購或租賃施工機械設備（六）法律、行政法規規定的其他隸屬關系。

對于聯營和內部承包，簡單地說，聯營是指施工企業只拿錢不在乎。一旦發生糾紛，糾紛就經常發生。糾紛的關鍵在于責任的承擔，而內部承包則是保證與管理的結合。要拿錢，管人，管財產，還要承擔責任。這就是在當前環境下提倡內部承包的原因所在。

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