本條例所稱違法分包,是指下列行為:(一)總承包人將建設工程分包給不具備相應資質的單位的;(二)建設工程總承包合同沒有約定,未經建設單位批準的,承包人將承包的建設工程的一部分交由其他單位完成;
(三)總承包人將主體結構的施工分包出去建設工程轉包給其他單位;
(4)分包商將承包的建設工程分包出去。
分包有兩種形式,一種是承包人將全部建設工程承包給他人,另一種是承包人以分包的名義將全部工程肢解給他人。它們只是形式上不同,但實質上沒有區別。因此,建設部明確規定,承包人承攬工程后,不指派項目經理管理工程,不進行質量、安全、進度管理,不按照合同法履行合同義務。無論是將工程全部分包給他人,還是將工程肢解后以分包的名義分別分包給他人,都屬于分包行為?!督ㄖā返谑鍡l規定,建設工程發包單位和承包人應當依法訂立書面合同,明確雙方的權利和義務。發包單位和承包人應當全面履行合同規定的義務。不按照約定履行義務的,應當依法承擔違約責任?!逗贤ā返?69條規定,建設工程合同是承包人進行工程建設,發包人支付價款的合同。施工合同包括工程勘察、設計和施工合同。由于施工合同的特殊性,發包人實際占用了施工項目,承包人或分包人投入的人力物力變成了不動產,根本無法歸還。因此,在處理分包合同糾紛案件時,只能是折價賠償。建設工程已經竣工,質量合格的,發包人(建設單位)應當按照竣工工程的實際造價向施工企業(接受分包商)支付相應價款。對已經完成但尚未完成的工程,應當評估已完成工程的造價。建設單位應當按照竣工工程的實際成本向施工企業支付相應價款。
因分包引起的合同糾紛,發包人起訴的,分包商、分包商列為共同被告;因分包引起的,分包商、分包商為訴訟主體,施工單位列為第三人;對于多級分包,除當事人外,其他當事人應列為第三人。
因合同無效造成的經濟損失,賠償金額應根據雙方、分包商和接收分包商的過錯程度和責任確定。因合同無效造成的損失范圍一般包括工期延誤費、停工費、倉儲費、機械設施閑置費、租賃費、臨時設施建設費、利潤、相關費用調整、固定倉儲費、稅金等與工程直接相關并獨立發生的費用。根據雙方過錯,承擔相應責任。
綜上所述,通過以上的簡要介紹,我們了解了建筑工程中聯營和分包的法律風險,這也為我們今后在這方面的工作提供了便利。如果您還有任何疑問,建議咨詢有專業知識的律師朋友或相關律師機構,或律師協會的律師朋友在線,會給您帶來專業和耐心的解答
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