1、 設立中的公司，是指自發起人簽訂發起人協議或者達成發起人協議至設立登記完畢尚未取得法人資格的單位。公司在設立過程中的成立時間，通常以發起人或者創始人簽署公司章程或者設立協議為準。有其他證據證明發起人、創始人就設立公司達成協議的，以證據證明的成立時間為準。成立的公司雖然不具有獨立的法人資格，但已經具備了一些民事主體的特征，如事務機關、行為規范和一定的財產性。這些特點使得設立的公司具有一定的權利能力和行為能力，能夠以自己的名義進行民事活動。成立中的公司與正式成立后的公司具有相同的人格，是同一主體在不同階段的不同表現，公司設立行為的認定，是指公司設立前依照《公司法》的規定，以取得法律主體資格為目的的一系列法律行為。這種行為包括：（1）啟動行為。即發起人依照法律規定的條件和程序，通過簽署發起人協議、章程、募集股份、出資、認購股份、繳納認購金等方式，完成公司的設立，舉辦公司創立大會、申請設立登記等，其特點僅限于發起人與設立登記機關、發起人與認股人之間為設立公司而發生的法律關系，一般不包括與第三方的交易

（2）必要的交易。根據《公司法解釋（三）》第二條、第三條的規定，發起人的下列交易可視為公司成立：一是發起人以自己的名義簽訂公司成立合同，公司成立后，確認合同，或者享有合同權利或者履行合同義務的，發起人簽訂合同的行為可視為設立公司的行為；二是發起人在設立過程中以公司名義簽訂合同，公司沒有證據表明發起人在設立過程中以公司名義與對方簽訂合同的，簽訂合同的行為可視為設立公司的行為。發起人的職責范圍是為公司設立法律和經濟上必要的行為。這些行為都是設立公司所為，其后果屬于設立公司

（3）一些不必要的交易。如提前采購原材料、聯系客戶等，這些行為并非直接以成立公司為目的，而是公司成立的不必要交易。然而，這些交易是為公司發展贏得機遇的商業行為，也是公司設立第三方的“必要行為”，發起人之間的關系在司法實踐中，發起人簽訂的公司設立協議屬于合伙合同，在民法中屬于合伙關系。公司成立過程中外債糾紛的解決。公司設立中的外債承擔是公司設立爭議中最重要的問題，分為公司成立成功和公司成立失敗兩種情形：（1）發起人以自己名義簽訂合同的責任。根據《公司法解釋（三）》第二條規定：“發起人以自己的名義簽訂設立公司合同，合同相對人要求發起人承擔合同責任的，人民法院應予支持。公司成立后，前款規定的合同成立，或者公司已經實際享有合同權利或者履行合同義務，合同另一方要求公司承擔合同責任的，人民法院應予支持p> （二）發起人與外國公司簽訂合同的責任。根據《公司法解釋（三）》第三條規定，“發起人在公司設立過程中以公司名義簽訂合同，合同相對人在公司設立后要求公司承擔責任的，人民法院應予支持。公司成立后，有證據證明發起人在設立過程中為自身利益以公司名義與對方簽訂合同，公司以此為由主張不承擔合同責任的，人民法院應予支持，除非對方是善意的。”

（三）公司不成立時的合同責任《公司法解釋三》第四條規定：“公司因故不成立的，債權人要求全體或者部分發起人對設立公司所發生的費用和債務承擔連帶責任的，人民法院應予支持。發起人依照前款規定承擔責任后，要求其他發起人分擔責任的，人民法院應當裁定其他發起人按照約定的比例分擔責任；沒有約定出資比例的，按照約定的出資比例分擔；沒有約定出資比例的，按照等額分擔。因部分發起人的過錯致使公司不能成立的，其他發起人主張應當承擔設立費用和債務的，人民法院應當根據過錯確定過錯方的責任范圍p> 第四，《公司法解釋（三）》第五條規定：“發起人因履行公司設立職責給他人造成損害的，公司成立后，受害人要求公司承擔侵權責任的，人民法院應予支持；公司不成立，受害人要求全體發起人承擔連帶賠償責任的，人民法院應予支持。公司或者無過錯的發起人承擔責任后，可以向有過錯的發起人追償。”認定設立中公司的侵權行為，應當具備下列條件：。侵權行為必須由被設立公司的發起人或者其他代表實施。侵權行為必須在發起人的責任范圍內

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責任行為與損害事實之間存在因果關系

根據過錯歸責原則，發起人的過錯視為公司的過錯，侵權后果應屬于公司成立前訂立的合同的效力。《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第九條明確規定：“當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力”《中華人民共和國公司治理條例》第三條《登記管理條例》（以下簡稱《登記管理條例》）規定：“公司應當經公司登記機關依法登記，取得《企業法人營業執照》，方可取得企業法人資格。”最高人民法院關于&<；《中華人民共和國公司法》；《若干問題的規定（三）》（以下簡稱《公司法司法解釋三》）第二條明確規定：“發起人以自己的名義簽訂設立公司合同，合同相對人要求發起人承擔合同責任的，人民法院應當予以支持。公司成立后，確認前款規定的合同，或者已經實際享有合同權利或者履行合同義務，合同另一方要求公司承擔合同責任的，人民法院應當予以支持。”第三條規定：“發起人在公司設立過程中以公司名義簽訂合同，合同相對人在公司設立后要求公司承擔合同責任的，人民法院應予支持。公司成立后，有證據證明發起人與公司相對人簽訂合同的