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寧波
代持協議的法律漏洞
股權持有協議的法律漏洞（一）股權持有協議法律效力被否定的風險可以說是《公司法司法解釋（三）》原則上承認了股權持有協議的法律效力，但對股權持有協議的效力存在誤解，第二十五條第一款明確規定：“合同法第五十二條沒有規定的，由人民法院確定合同的效力”，即有合同法第五十二條規定情形的，依法認定股權協議無效，需要指出的是，本條僅明確了股權持有協議的法律地位，并未明確實際投資者的合法股東地位；顯然，實際投資者的投資權益應當按照股權持有協議予以保護，但實際投資者能否享有股東權益，在實踐中仍嚴格按照《公司法》的規定進行規定，也有公務員違反合同法第五十二條規定，違反《中華人民共和國公務員法》及其他有關規定，以股權形式從事業務的；外國投資者為規避外資準入政策，與境內企業或個人簽訂股權持有協議，以隱名股東身份投資于法律、政策禁止或限制外國投資者進入的行業；隱名股東規避中國法律的禁止性規定，以明顯股東的名義投資于目標公司
（2）普通股權持有關系中的顯著股東惡意侵害隱名股東權益的風險，實際投資者隱藏在幕后，名義股東則受隱名股東委托，在臺前行使股東權利。在種種誘惑面前，顯性股東很可能違反股權持有協議的規定，侵害隱名股東的利益。主要情況包括：名義股東不向隱名股東轉讓投資收益；名義股東濫用股東權利（重大決策事項未協商解決）；知名股東擅自處分股權（轉讓、質押）等
（3）隱名股東難以確立股東身份，難以向公司主張權益p>雖然《公司法》司法解釋（三）第二十五條原則上肯定了股權持有協議的法律效力，但投資權益并不等于股東權益，只能向名義股東（代持人）主張投資權益，但并非直接來自公司，存在一些限制
如果隱名股東想從幕后走到前臺，成為法律認可的股東，僅僅依靠控股協議是不夠的。根據司法解釋，經公司半數以上股東同意，實際出資人方可要求公司變更股東，出具出資證明書，并在股東名冊上記載，記入公司章程，并向公司登記機關登記。在此基礎上，隱名股東可以成為顯性股東，向公司主張股東權利。（4）股權結構下顯性股東強制執行顯性股東股權的債權人風險，以明顯股東名義登記的，在法律上視為明顯股東的財產。如果第三人（主要是明顯股東的債權人）獲得法院對明顯股東的有效判決，則第三人很可能會對其所持股份提出強制執行請求。在這種情況下，隱名股東是否可以以其為實際投資者為由對抗第三人的執行請求（提出執行異議），法律上沒有明確規定，因此存在很大的法律風險
，但也存在一定的法律風險。一般來說，實際投資者隱藏在幕后，而名義股東則受隱名股東委托，在臺前行使股東權利。還有其他相關問題想知道，歡迎咨詢法律BA網免費法律咨詢該內容對我有幫助 贊一個
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