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寧波
公司解散是否需要清算
來源:
律霸小編整理
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2021-06-16
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- 公司解散是否需要清算，是指設立的公司因法律或者公司章程規定的原因停止經營活動，開始清理公司財產，清償公司債權債務的狀態。除合并、分立、解散外，因公司不存在而解散是公司終止程序或程序的起點。最新《公司法》第一百八十一條規定，公司因下列原因解散：（一）公司章程規定的營業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現；（二）股東大會或者股東大會決議解散解散（三）因公司合并、分立解散（四）依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷（五）人民法院依照本法第一百八十三條的規定予以解散。從新舊《公司法》的比較來看，公司解散的規定發生了以下重大變化：一是公司解散事由合并。原來的規定是分散的，現在合并成一個規定。第1-3項為任意解散，第4-5項為強制解散。這樣的規定可以讓人一目了然，對公司的解散有一個整體的概念。二是新規定將原192條規定的責令關閉一項內容擴大為三項內容，即依法吊銷營業執照、責令關閉或者撤銷。對于工商行政管理部門吊銷公司營業執照的行為，原《公司法》沒有明確規定是否責令關閉。在實踐中，存在著一種爭吵現象。工商行政管理部門吊銷了該公司的營業執照。公司想進入清算程序嗎？誰發起并負責清算程序？因此，一些公司沒有進行清算，其債權和債務沒有得到解決。依法有權責令關閉的可以是工商行政管理部門或者其他政府部門，但只有工商行政管理部門有權吊銷營業執照。如何區分責令關閉和企業撤銷？據普遍了解，被責令關閉的企業原本是依法成立的，但后來由于沒有嚴格遵守相關法律法規，被政府有關部門查處。企業撤銷，是指企業未經法定程序設立，或者依法正式設立，但不符合有關法律法規，事后被政府部門發現或者調查的行為。三是增加了司法解散的規定。司法解散是指在公司依法必須解散時，法院根據股東解散公司的請求，剝奪公司的法人資格，為保護股東的利益，對公司作出強制解散的決定。由于原《公司法》沒有規定司法機關有權解散公司，實踐中公司內部決策和管理采用“多數決原則”，這往往導致雙方未能通過股東大會或董事會解決僵局或侵權問題，未能通過股權轉讓或減資保護公司或股東的利益。對于當事人提出的解散公司的要求，法院也有很多疑問，在大多數情況下，法院根本不受理此類案件。新《公司法》第一百八十三條規定：“公司經營管理發生嚴重困難，公司繼續存續，將給股東利益造成重大損失，無法通過其他途徑解決，持有公司股東表決權10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司，“實踐中通常有兩種情形：（1）公司僵局。也就是說，在公司經營過程中，由于股東或董事之間的分歧或糾紛，他們不愿妥協，陷入僵局，導致公司組織因對方的拒絕而無法有效召集會議，即使可以召集會議，因為任何一方的提案沒有被另一方接受和認可，任何提案都無法通過，造成“公司經營管理嚴重困難”（2）大股東欺凌行為。雖然公司經營管理并未癱瘓，但大股東通過股東會、董事會或執行董事的控制，直接控制公司日常事務的運行，從而導致“公司的繼續存續將給股東利益造成重大損失”。當中小股東受到壓制時，其參與股利分配的權利長期得不到實現，特別是當這種壓制迫使中小股東將其持有的股份低價轉讓給其他股東時，申請法院裁定解散公司成為中小股東退出公司并獲得公平補償的必由之路。法院對公司解散的裁定必須滿足兩個條件：一是司法解散訴訟必須由“持有公司全體股東表決權10%以上的股東”提起；其次，只有當公司僵局或股東欺凌行為“無法通過其他途徑解決”時，法院才能采取強制措施解散公司
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