我國勞動合同法第39條規(guī)定,勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的,用人單位可以解除勞動合同。即用人單位可以隨時解除勞動合同,且可以不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。如果超過了試用期,那么根據(jù)原勞動部辦公廳《對〈關(guān)于如何確定試用期內(nèi)不符合錄用條件可以解除勞動合同的請示〉的復(fù)函》的規(guī)定,企業(yè)就不能以試用期內(nèi)不符合錄用條件為由解除勞動合同。
本案中,公司超過試用期后,才以沈某在試用期間被證明不符合錄用條件為由,通知沈某解除勞動合同,這種解約是違法的。勞動合同法第48條規(guī)定:“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同,勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的,用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。”鑒于沈某選擇要求房地產(chǎn)公司繼續(xù)履行勞動合同,所以仲裁機(jī)構(gòu)依法支持了沈某的請求。
如果沈某不要求繼續(xù)履行勞動合同,那么其有權(quán)向房地產(chǎn)公司主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。勞動合同法第47條規(guī)定,勞動者在本單位工作的年限不滿6個月的,用人單位應(yīng)向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償;月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資。《勞動合同法實(shí)施條例》第27條規(guī)定,勞動者工作不滿12個月的,按照實(shí)際工作的月數(shù)計(jì)算平均工資。據(jù)此,沈某可以主張1個月平均工資的經(jīng)濟(jì)賠償金。
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