【合伙企業】隱名合伙與有限合伙的制度溯源

隱名合伙和有限合伙皆源于10世紀前后意大利商港的“康*達契約”(commenda)。中世紀的歐洲由教會法調整，禁止放款取息。隨著社會經濟的發展，特別是海上貿易的興旺，從事航海業的商人因個人資金有限，迫切需要向社會籌措資金，同時，那些擁有閑置資本的人為了利用自己的資本去獲取利潤，他們便規避教會法的禁止性規定，采用一種名為“康*達”的契約形式與航海商人結成合伙。“康*達契約”關于投資比例和利潤分配比例的規定取決于投資者與航海商人的協商，有些契約規定，投資者將資金、實物等交給航海商人經營，獲得四分之三的利潤，航海商人亦投入部分資金、實物等，并以雙方投入的全部財產獨立從事航海交易，獲得者四分之一的利潤。也有一些契約規定，經營者提供三分之一的資本，非經營者提供三分之二的資本，利潤雙方平分。在風險責任承擔方面，“康*達契約”均采取有限責任與無限責任相結合的方式，即不參與經營的投資者以投資額為限承擔責任，從事經營的航海商人承擔無限責任。這便是隱名合伙和有限合伙的雛形。

到了15世紀，“康*達契約”開始向兩個方向分化，一個是出資者對外不公開姓名(即隱名)，對第三人不負任何責任，在內部以出資為限承擔責任，經營人為出名營業人，對外負全部責任。另一個是出資者與經營人均出名，使用同一商號，出資者以出資為限對外負有限責任，經營人對外負無限責任。沿前一個方向發展，形成了后來的隱名合伙，沿后一個方向發展，形成了后來的兩合公司。后來，法、德、日及我國臺灣地區陸續將這兩項制度分別歸入了民商法典或公司法之中。

兩合公司經1801年《法國商法典》確認之后，由法國殖民者傳入美國，漸漸演變為現代英美法系的有限合伙制度。這是美國法中惟一非源于英國的一種法律。1822年，紐約州制定了全美第一部《有限合伙法》其后又轉化為1916年的《美國統一有限合伙法》。該法于1976年和1985年兩次予以修訂，目前已日臻完善。英國則于1907年引進了當時在德、法兩國流行的兩合公司制度，制定了《英國有限合伙法》并一直施行至今。

通過對隱名合伙與有限合伙的制度溯源，我們可以十分清楚地看到，其一，盡管隱名合伙與有限合伙的制度設計和制度安排不盡相同，前者主要存在于大陸法系;后者主要存在于英美法系，但畢竟同宗同源，均屬康*達契約的派生物。二者并無制度上的根本沖突，完全可以同存共榮。其二，大陸法系諸國的民事商事立法大都將二者兼容并蓄。比如法國現行公司法第一編第二章為兩合公司(即有限合伙)，第七章則為隱名合伙;德國現行商法第二編第二章為兩合公司，第五章則為隱名合伙。其三，合伙制度之所以具有強大的生命力，關鍵在其能夠根據實踐的需要不斷發展完善、與時俱進。合伙制度的多樣性，是其蓬勃發展的根本原因。

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