入伙協(xié)議如何生效(《合同法》有效期限截止于2020年12月31日)

有人認(rèn)為，按照我國《合伙企業(yè)法》第19條規(guī)定，既然普通合伙企業(yè)的合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效，有限合伙的入伙協(xié)議也應(yīng)當(dāng)以此條規(guī)定作為生效標(biāo)準(zhǔn)。這種觀點(diǎn)存在兩個(gè)原則性錯(cuò)誤，一是合伙協(xié)議與入伙協(xié)議是兩個(gè)不同的概念；二是協(xié)議的成立與協(xié)議的生效雖然存在一定的聯(lián)系，同時(shí)也有差異。

首先，合伙協(xié)議是指兩個(gè)以上的民事主體為組建合伙而簽訂的用以明確合伙人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。入伙協(xié)議則是指新合伙人與原合伙人簽訂的用以明確各自權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

兩者之間的區(qū)別在于：

一是簽訂時(shí)間不同，合伙協(xié)議的簽訂必須發(fā)生在合伙企業(yè)依法成立之前；入伙協(xié)議的簽訂則必須發(fā)生在成立之后。

二是簽訂目的不同，合伙協(xié)議簽訂之目的是為了組建合伙以明確各自權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，是合伙企業(yè)組建的前提和基礎(chǔ)；而入伙協(xié)議簽訂之目的是為了吸收新合伙人，是為了合伙企業(yè)更好的發(fā)展。

三是協(xié)議簽訂所經(jīng)過的程序不同。合伙協(xié)議的簽訂必須在各合伙人協(xié)商一致的基礎(chǔ)上經(jīng)全體合伙人一致同意才能成立；入伙協(xié)議則必須依合伙協(xié)議中的入伙條款經(jīng)相關(guān)程序后方可成立，只有在合伙協(xié)議沒有約定或約定不明的情況下才必須經(jīng)過全體合伙人一致同意。

其次，有限合伙的入伙協(xié)議還必須要厘清協(xié)議成立與協(xié)議生效兩者之間的法律關(guān)系。入伙協(xié)議在本質(zhì)上屬于合同關(guān)系，受合同法調(diào)整。入伙協(xié)議的成立是指入伙協(xié)議訂立過程的完成，體現(xiàn)為一個(gè)時(shí)間點(diǎn)，即當(dāng)事人對(duì)協(xié)議的條款在形式上達(dá)成了一致意見。入伙協(xié)議的成立在法律性質(zhì)上屬于一種事實(shí)判斷，只需當(dāng)事人對(duì)主要條款在表面上意思表示一致，而不問其意思表示背后的真實(shí)性和主要條款的合法性。入伙協(xié)議的生效則體現(xiàn)為一個(gè)時(shí)間段，著眼點(diǎn)于是否符合法律規(guī)定，側(cè)重于對(duì)協(xié)議實(shí)質(zhì)內(nèi)容的考察，即依法成立的協(xié)議是否已經(jīng)產(chǎn)生了法律約束力。因此在有限合伙中，入伙協(xié)議生效必須以入伙協(xié)議成立為前提。

但是，已成立的入伙協(xié)議要發(fā)生法律效力，還必須具備以下條件：

(1)訂立協(xié)議的主體合格，即訂立協(xié)議的當(dāng)事人應(yīng)具備相應(yīng)的民事行為能力。

(2)當(dāng)事人的意思表示真實(shí)，通過欺詐和脅迫的手段簽訂合伙協(xié)議的，不能產(chǎn)生法律效力。

(3)協(xié)議內(nèi)容不得違反法律、不得損害社會(huì)公共利益。根據(jù)《合同法》第52條第4、第5款的規(guī)定，損害社會(huì)公共利益的合同無效；違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。

(4)協(xié)議的形式合法。入伙協(xié)議的簽署只能表明入伙人與原合伙人之間達(dá)成了合伙意愿，這種意愿能否發(fā)生法律效力，一個(gè)重要的內(nèi)容就是合伙協(xié)議符合法律規(guī)定的形式。需要有關(guān)部門的審查和登記的，必須在審查和登記完成之后才能發(fā)生法律效力。

綜合以上兩點(diǎn)，《合伙企業(yè)法》的第19條實(shí)際上并不是合伙協(xié)議生效的規(guī)定，只不過是合伙協(xié)議成立的條件而已。另外，《合伙企業(yè)法》對(duì)入伙協(xié)議成立和生效并沒有明確具體的規(guī)定，也沒有對(duì)入伙協(xié)議作出一個(gè)明確的定義。因此，建議以后修改該法時(shí)既要考慮到合伙協(xié)議與入伙協(xié)議的區(qū)別，又要區(qū)分協(xié)議成立與生效的關(guān)系以及各自成立的條件。

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?最新資訊（《民法典》2021年1月1日起生效）

《中華人民共和國民法典》

第一百五十三條 【違反強(qiáng)制性規(guī)定及違背公序良俗的民事法律行為的效力】違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為無效。但是，該強(qiáng)制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無效的除外。

違背公序良俗的民事法律行為無效。

第一百五十四條 【惡意串通的】行為人與相對(duì)人惡意串通，損害他人合法權(quán)益的民事法律行為無效。