一、合伙人優先購買權規范的任意性

合伙企業法第二十三條規定：“合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業中的財產份額的，在同等條件下，其他合伙人有優先購買權;但是，合伙協議另有約定的除外。”該條中的但書承認合伙協議可以對合伙人優先購買權問題另作約定，這就意味著在合伙協議中，各合伙人既可以約定全體合伙人均事先放棄優先購買權，也可以約定部分合伙人享有優先購買權、部分合伙人則放棄優先購買權，還可以對享有優先購買權的各合伙人之間行使優先購買權的順序進行約定。可見，該條主文對合伙人優先購買權的規定實際上屬于任意性規范，僅在合伙協議沒有相反約定的情況下才補充適用。之所以如此處理，是因為該問題僅影響各合伙人之間的利益關系，不像房屋承租人優先購買權那樣事關弱者保護的社會政策，故可交給各合伙人自行約定。下文討論的內容，僅限于合伙協議中未對優先購買權另作約定的情況。

二、合伙人優先購買權的行使條件及方式

根據合伙企業法第二十二條至第二十四條、第四十二條、第七十四條等的規定，合伙人行使優先購買權須具備以下條件：

首先，須有合伙人轉讓其合伙份額。此所謂“合伙份額”，既包括普通合伙人在普通合伙或有限合伙中的合伙份額，也包括有限合伙人在有限合伙中的合伙份額。引起轉讓的原因，既包括合伙人自愿轉讓其合伙份額，也包括人民法院強制執行合伙人的財產份額，還包括在以合伙份額出質的情況下因行使質權而轉讓合伙份額。

其次，須向合伙人以外的人(第三人)轉讓合伙份額。如果是在兩個合伙人之間轉讓合伙份額，只需通知其他合伙人即可，而無須經其他合伙人一致同意，其他合伙人也不享有優先購買權。至于合伙人是將合伙份額出賣給第三人以收取價金，還是將合伙份額折價給第三人以抵償債務，均不影響優先購買權的行使。《最高人民法院關于審理城鎮房屋租賃合同糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋》(下稱《解釋》)第二十二條關于出租人與抵押權人協議將租賃房屋折價償還債務時，承租人仍有權行使優先購買權的規定，可供參照。

最后，須以同等條件行使優先購買權。確定該“同等條件”的標準有二：一是轉讓方自行確定或者人民法院、質權人依法確定的轉讓條件;二是轉讓方與第三人在轉讓協議中約定的轉讓條件。該“同等條件”的內容，既包括價款條件相同，也包括付款時間、付款方式等其他交易條件相同。

合伙人優先購買權性質上屬于形成權，權利人只須將其以同等條件行使優先購買權的意思表示通知轉讓方，原則上就在雙方之間成立以同等條件為內容的合伙份額轉讓合同。于此情形，應類推適用《解釋》第二十一條的規定，不允許權利人請求法院宣告轉讓方與第三人簽訂的轉讓合同無效。因為這既不影響合伙人行使優先購買權，也有利于保護第三人的利益。

三、合伙人行使優先購買權的限制

在決定轉讓合伙份額的情況下，轉讓方或者人民法院應當提前通知享有優先購買權的合伙人，以便其決定是否行使優先購買權。于此情形，應類推適用公司法第七十三條關于“其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優先購買權的，視為放棄優先購買權”的規定，認定其他合伙人在收到通知后的20日內未表示購買的，視為放棄優先購買權。

《解釋》第二十四條第二項規定，出租人將房屋出賣給近親屬時，承租人不得行使優先購買權。在合伙人將合伙份額轉讓給近親屬時，可否類推適用上述規定，不允許其他合伙人行使優先購買權?筆者持否定意見。原因在于：合伙份額的轉讓，不單單涉及轉讓價格問題，更關系到合伙人之間信任關系的維持，甚至決定著合伙企業的存續。為保護其他合伙人的利益，應允許其行使優先購買權。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》第十七條規定：“人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財產中以一方名義在合伙企業中的出資，另一方不是該企業合伙人的，當夫妻雙方協商一致，將其合伙企業中的財產份額全部或者部分轉讓給對方時，按以下情形分別處理：……(二)其他合伙人不同意轉讓，在同等條件下行使優先受讓權的，可以對轉讓所得的財產進行分割……”此一規定可供參照。當然，如果轉讓方與其近親屬之間約定的轉讓價格較低或者系無償轉讓，那么在其他合伙人行使優先購買權時，就應以該轉讓份額的市場評估價來購買，而不得要求按照轉讓協議中約定的“同等條件”購買，以免損害轉讓方的利益。

在合伙人向第三人轉讓合伙份額的情況下，由于要經過其他合伙人一致同意，并且第三人須經修改合伙協議后才能成為合伙人，故在轉讓方未經其他合伙人一致同意或者未通知其他合伙人就將合伙份額轉讓給第三人時，第三人不可能善意取得該合伙份額。于此情形，并無類推適用《解釋》第二十四條第四項關于“第三人善意購買租賃房屋并已經辦理登記手續的”，承租人不得行使優先購買權的規定的余地，其他合伙人仍得行使優先購買權。

四、合伙人優先購買權的競合

在合伙人向第三人轉讓其合伙份額時，如果有兩個以上的合伙人主張行使優先購買權，就會發生合伙人優先購買權的競合。此時有兩種處理思路：其一，類推適用合伙企業法第二十二條第二款關于合伙人之間可自由轉讓合伙份額的規定，由轉讓方在主張行使優先購買權的各合伙人中進行選擇;其二，類推適用公司法第七十二條第三款的規定，也即由各合伙人“協商確定各自的購買比例;協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權”。筆者贊同后一種思路，因其一方面體現出對各合伙人的優先購買權的平等保護，另一方面有利于維持各合伙人之間所持合伙份額的比例關系，維護合伙企業的穩定。

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