定金的適用范圍與處理規則

定金的適用范圍，即定金適用于哪些種類的合同。當然這種對債的履行的擔保，是否采用，是由當事人的自行約定的。《民法通則》第八十九條第3款規定“當事人一方在法律規定的范圍內可以向對方給付定金，”該條款中的“法律規定的范圍”就是定金的適用范圍。《合同法》第一百一十五條規定：“當事可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保……”《中華人民共和國擔保法》第六章對定金作了專門的規定。該法對擔保的適用范圍在第二條作了規定：“在借貸、買賣、貨物運輸、加工承攬等經濟活動中，債權人重要以擔保方式保障其債權實現的，可以依照本法規定設定擔保。本法規定的擔保方式為保證、抵押、質押、留置和定金.”該法對保證、抵押、質押、留置的適用范圍都作了具體的規定，但對定金的運用范圍卻沒有作具體的規定。那么，定金的適用范圍應參照《擔保法》第二條的系統的規定及我國有關經濟合同的實施條例和細則，加以逐類分析。

(一)買賣合同中的定金擔保買賣合同通常也叫購銷合同、貨物貿易合同，系一種商品買賣的協議。賣方(供方)將商品銷自給英方(需方)，而買方接受商品并支付價金，履行買賣雙方的權利義務即完成商品交換過程。依買賣的標的物分為工礦產品購銷和農副產品購銷。目前，國內商品交易依然受國務院頒布的《工礦產品購銷合同條例》和《農副產品購銷合同條例》兩個行政法規規范。這兩個法規于1984年公布，尚有較大計劃經濟成分，除農副產品預購合同規定可以支付定金以外沒有對此類合同的擔保作出規定。《農副產品購銷合同條例》第十七條第六款規定;“(供方)不履行或不完全履行預購合同的，應加倍償還履行部分的預定金。”第十八條第六款規定“(需方)不履行或不完全履行預購合同的，無權收回未履行部分的預付定金。”《工礦產品購銷合同法》對此未作規定，但是根據《經濟合同法》第十四條，《合同法》第一百一十五條，當事人一方可向對方給付定金的規定;以及《擔保法》第八十九條，當事人可約定向對方給付定金作為債權的擔保的規定，工礦產品購銷合同等經濟合同當事人自行約定給付定金的，應當答應。《最高人民法院關于在審理經濟合同糾紛案件中具體適用經濟合同法的若干問題的解答》對此作肯定的解釋。

另外，一般民事買賣合同的當事人也可以自行約定定金。如甲、已兩個公民簽訂買賣私房的合同，即可約定定金合同。在實減中，買賣合同中的擔保，應以保證定金為多、抵押、質押為少。另外.因為買賣合同的履行是一種商品交換，而不可能依合同占有對方動產，所以《擔保法》中的留置擔保方式不適用于買賣合同。

(二)加工承攬合同的定金擔保加工承攬合同是承攬方按照定作方提出的要求，究成一定的工作，定作方接受承攬方完成工作的成果，并給付約定報酬的協議。其范回十分廣泛：加工、定作、修繕、修理、印刷、廣告、測試、測繪等都包含在加工承攬合同的范疇之中。加工承攬合同的風險主要在承攬方，就是定作方不接受所完成的工作成果或者定作方不支付約定的價款或酬金。所以加工承攬合同的擔保主要是定作方向承攬方提供的定金，取得的留置僅。1984年國務院發布施行的《加工承攬合同條例》第九條規定：“根據國家有關規定，定作方可向承攬方交付定金，定金數額由雙方協商確定。定作方不履行合同的，無權請求返還定金。承攬方不履行合同的，應當雙倍返還定金。”這是最早的關于定金的擔保的行政法規。在加工承攬合同中，定作方向承攬方支付定金的意思表示在真誠地要求承攬方完成定作方所要求的工作，必定接受承攬方的工作成果，支付的定的價款或酬金，否則所支付的定金則無權請求送還。

(三)建設工程勘察設計合同中的定金擔保建設工程勘察設計合同是建設工程的發包方(建設單位)和承包方(勘察、設計單位)，根據國家規定的程序和批準的投資計劃、計劃任務書文件，就承包方完成建設工程勘察設計合同的風險主要在勘察設計方，就是建設方不接受所完成的工作成果或者不支付約定的勘察費和設計費。所以建設工程勘察設計合同的擔保主要是建設方向勘察設計方提供定金。1983年國務院實施的《建設工程勘察設計合同條例》第七條規定：“按規定收取費用的勘察設計合同生效后，委托方應向承包方付給定金。勘察設計合同履行后，定金抵作勘察設計費。勘察任務的定金費30%，設計任務的定金為估算的20%。委托方不履行合同的，無權請求返還定金。承包方不履行合同的，應當雙倍返還定金。”由于建設工程勘察設計合同是為特定的建設單位提供的開展勘察設計，而且是根據建設單位提供的開展勘察設計工作所需的有關基礎材料而完成任務的擔保一般是應用定金擔保，而不適用留置擔保。《擔保法》第九十一條規定：“定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。”這一條文確定了兩條原則，

一是定金數額由當事人自愿的原則;二是定金數額不得超過法定上限的原則。但是，在《擔保法》頒布之前，只有《建設工程勘察設計合同條例》這一行政法規中，規定勘察任務的定金為勘察費的30%，設計任務的定金為估算的設計費的20%。其他法律、法規對定金有規定的，都沒有規定定金的數額或者定金數額的范圍，《建設工程勘察設計合同》規定定金數額比例的規定是否有效?對此有二種觀點。一是認為基本法的效力高于非凡法，《擔保法》是基本法，且是新法，該《建設工程勘察設計合同》的規定應服從《擔保法》的規定。二是認為非凡法高于普遍性，《建設工程設計勘察設計合同》這方面的規定仍有效。筆者認為，《擔保法》第九十一條規定，是強制性規定且條文中沒有“法律另有規定的除外”的字樣，因而具有普遍的效力。其他法律法規規定違反這一規定的，應當視為無效，何況《建設工程勘察設計合同》本身不是法律，只是行政法規。自《擔保法》施行之后，一律應適用《擔保法》的規定。上述是對買賣合同、加工承攬合同、建設工程勘察設計合同的定金擔保進行的論述，那么其他未作規定及其他種類的合同，是否可以采用定金方式呢?根據《經濟合同法》第十四條，《合同法》第一百一十五條，以及《擔保法》第八十九條，當事人可約定一方向對方給付定金作為債權的擔保規定。如技術轉讓合同等其他種類經濟合同當事人自行約定給付定金的，應當答應。只是財產保險合同、借款合同因其性質或要求，不宜適用定金擔保。

定金的處理規則

定金作為一項擔保的制度，要害取決于定金處理規則制度(定金罰則)。定金的處理規則是指根據合同的履行情況對定金所采用的不同處理方法，具體來講，包括以下幾個方面：

(一)合同履行后的處理規則《擔保法》第八十九條規定：“債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。”在1981年的《經濟合同法》第十四條規定：“經濟合同履行后，定金反當收回，或者抵作價款。”(1993年修訂該法，這一內容沒有及化。)1986年制訂的《民法通則》，在第八十九條第3款中規定：“債務人履行債務后.定金應當抵作價款或者收回。”1983年8月發布的《建設工程勘察合同條例》第七條規定：“勘察設計合同履行后，定金抵作勘察、設計費。”新的《合同法》第一百一十五條規定：……債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。”上述法律規定得很清楚。假如雙方按合同規定履行完畢，則定金應當返還，或抵作給付價款。若它表抵作價款，接受方又不返還的，給付方可行使請求權，訴請強制返還。

(二)一方過錯未履行合同時的處理規則《擔保法》第八十九條規定：“給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。”《經濟合同法》第十四條也作字面上基本相同的規定，只是“要求”為“請求”，“收受”為“接受”。原因是《擔保法》的施行要比《經濟合同法》要近十余年，《擔保法》的用詞更適當些。新的《合同法》第一百一十五條對一方過錯不履行合同的規定完全同《擔保法》一樣。《加工承攬合同條例》第九條規定為：“定作方不履行合同的，無權請求返還定金。承攬方不履行合同的，應當雙倍返還定金。”《建設工程勘察設計合同條例》第七條規定為“委托方不履行合同的，無權請求返還定金。承包方不履行合同的應當雙倍返還定金。總之，因一方過錯未履行合同時的處理應是，假如合同因可歸責于交付定金的人之事由，致使合同不能履行時。定金不得返還。假如合同不能履行時，接受定金的人之事由，致使合同不能履行時，接受定金的人應雙倍返還定金。此時，雙倍返還定金，不論對方有無損失，或者損失的大小，皆返還之。說明定金在擔保作用上，既有賠償性又有懲罰性，具有強制的效力。

(三)雙方過錯未履行合同的處理規則在經濟合同的實踐中，造成未履行合同雙方都有過錯應如何處理，《擔保法》及其他法規明確規定，應根據《民法通則》第一百一十三條規定。“當事人的雙方都違反合同的，應當分別承擔各自應負的民事責任。”《經濟合同.法》第二十九條規定，“如屬雙方的過錯，根據實際情況，由雙方分別承擔各自應負的違約責任。”《合同法》也作了類似的規定。根據上述法律規定，假如合同因可歸責于雙方當事人之事由，致使合同不能履行時，應按雙方責任的大小，返還相應的數額。

(四)非因當事人的過錯未能履行合同時的處理規則(1)因不可抗力的原因造成合同不能履行《民法通則》第一百零七條規定：“因不可抗力不能履行合同或者造成他人損害的，不承擔民事責任，法律另有規定的除外。”《經濟合同法》第三十條規定：“當事人一方由于不可抗力的原因不能履行合同的，應及時向對方通報不能履行或者需要延期履行、部分履行經濟合同的理由，在取得有關證據證實后、答應延期履行、部分履行或者不能履行，并可根據情況部分或全部免予承擔違約責任。”《合同法》第一百一十七條規定：“因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或全那免除責任，但法律另有規定的除外。當事人遲延履行后發生不可抗力的，不能免除責任。本法所說的不可抗力，是指不能預見，不能避免并不能克服的客觀情況。”第一百一十八條規定：“當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內提供證實。”根據上述法律條文體現的原則，假如合同完全因不可歸責雙方當事人之事由的不可抗力致使合同不能履行時，定金應當返還。既然雙方皆無過錯，均應免責，互不賠償亦不需懲罰，故定金應予返還。假如是不可抗力部分影響合同的履行時，應對其作部分免責，其余則按一方過錯未履行合同的處理規則處理。(2)因第三人的過錯導致合同不能履行凡當事人在合同中明確約定給付定金的，在實際交付定金后，如一方不履行合同除有關法定免責的情況外，即應對其適用定金罰則。因合同關系以外第三人的過錯導致合同不能履行的，除該合同另有約定外，仍應對違約方適用定金罰則。合同當事人一方在接受定金處罰后，可依法向第三人追償。

(五)合同部分履行時的處理規則當事人一方不完全履行合同債務，應當按照來履行部分與占整個合同的比例計算出未履行邵分的定金額，適用定金罰。

《農副產品購銷合同條例》第十七條第6款和第十八條第6款分別規定：供方“不履行或或不完全履行預購合同的，應加倍償還不履行部分的預付定金。”需方“不履行或不完全履行預購合同的，無權收回未履行部分的預付定金。”該規定雖不具有普遍適用的效力，但由于這一規定的理論基礎是正確的，因而其確定的原則精神，都是可以參照適用的，部分不履行合同債務雖然也是部分履行，但就不履行的那分而言，應當是不履行。單單講不履行與部分履行，是不同的概念，但從廣義上理解，不履行包括全部不履行和部分不履行。從這樣的角度去理解，部分不履行也是適用定金罰則的條件。定金是擔保的形式之一，作用是指擔保主合同債務的履行，那么，其擔保的范圍應當是全部債務。全部不履行的，當然適用定金罰則，部分不履行，其不履行的部分仍在擔保范圍之內，定金的效力對其仍具約束力，部分不履行部分，應當適用定金罰則。依照公平原則，部分不履行合同債務的應當適用定金罰則。所以，合同部分履行應適用定金罰則。那種認為合同部分履行不適用定金罰則的觀點是錯誤的。確定了適用定金罰則的條件以后，應當計算定金罰則的具體數額。其基本方法，是按照未履行的部分合同債務占主合同債務總數的比例，給付一方當事人邵分不履行的，依比例喪失定金，其余邵分可以抵作價款或返還;收受定金的一方當事人部分不履行的，依比例雙倍返還定金，其余部分可以抵作價款或返還。

定金是實踐合同，交付定金的才會發生法律效力。如果你有其他疑問，可以向我們律霸網的律師進行咨詢。