一、合同成立的要件風(fēng)險(xiǎn)

(一)、要約風(fēng)險(xiǎn)

1、要約邀請(qǐng)視為要約。要約邀請(qǐng)是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，如寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等等。要約邀請(qǐng)也叫要約引誘，其對(duì)象可以是特定的主體，也可以是不特定的主體。它的發(fā)出目的是為了引誘他人向自己要約，從而達(dá)到訂立合同的效果。但民事法律實(shí)務(wù)中，不能簡(jiǎn)單地適用法律的規(guī)定，要考慮不同案件的實(shí)際情況，仔細(xì)析別要約與要約邀請(qǐng)。實(shí)踐中形式上看似要約邀請(qǐng)但實(shí)則為要約，而要約人卻仍誤認(rèn)為是要約要邀請(qǐng)時(shí)有發(fā)生。《》第15條規(guī)定：商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。《最高人民法院關(guān)于審理糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第3條規(guī)定：商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請(qǐng)，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對(duì)商品房合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。

2、要約內(nèi)容不確定，意思表示不明確要約應(yīng)符合以下規(guī)定：一、內(nèi)容具體確定;二、表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。如果要約人要約內(nèi)容不確定或不詳實(shí)，讓受要約人有空可鉆，那么受要約人一旦承諾，合同即為成立。如發(fā)生糾紛，受要約人對(duì)要約內(nèi)容肯定要作對(duì)自己有利的解釋，而要約人則會(huì)有不必要的損失。

3、要約撤回方式不當(dāng)法律規(guī)定要約是可以撤回的，要約撤回是指在要約未生效之前，要約人將要約收回，使之不產(chǎn)生效力和行為。要約撤回要注意撤回要約的通知必須在要約到達(dá)受要約人之前或同時(shí)到達(dá)，這就要求撤回要約的通知的送達(dá)方式必須比要約送達(dá)方式要快。而有些企業(yè)不注意這個(gè)細(xì)節(jié)問題，認(rèn)為只要將通知送達(dá)即可，所以采用撤回要約的通知與要約送達(dá)的方式一樣，從而導(dǎo)致要約撤回不能的后果。

4、要約撤銷不能情況的例外要約人可以在要約生效后將要約撤銷，但是要注意撤銷要約的通知必須在受要約人承諾之前送達(dá)受要約人。

《合同法》規(guī)定：有下列情形之一的，要約不得撤銷：

一、要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;

二、受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作為準(zhǔn)備工作。

(二)、承諾的法律風(fēng)險(xiǎn)承諾是受要約人同意要約的意思表示，承諾一旦生效，合同即告成立。承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致，但是隨著交易的發(fā)展，如要求承諾與要約完全一致就顯得很呆板，太形式化，不利于交易的順利進(jìn)行，所以我們確認(rèn)承諾時(shí)，只要承諾沒有對(duì)要約作實(shí)質(zhì)性的修改(要約明確約定除外)，就視為有效。承諾常見的法律風(fēng)險(xiǎn)如下：

1、承諾不被認(rèn)可《合同法》規(guī)定：“承諾應(yīng)當(dāng)以通知的形式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。”由此可見，承諾有“通知”與“行為”兩種方式，而通知又可分為書面通知、即時(shí)通知等等，具體采用什么方式通知要根據(jù)具體的要約情況，如果要約有對(duì)承諾方式有規(guī)定，那就從規(guī)定;如沒有規(guī)定，那就要具體要約具體分析;如果承諾方式不得當(dāng)，可能會(huì)產(chǎn)生承諾不被認(rèn)可的法律風(fēng)險(xiǎn)。

2、承諾與反要約的混淆承諾的內(nèi)容的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)于要約內(nèi)容一致，受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)變更。承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。受要約人向要約人表示有意承諾時(shí)，但在其聲明中包含了添加了條款或是與要約不同的內(nèi)容，作為一般原則，這種承諾視為對(duì)要約的拒絕并構(gòu)成反要約。但是如果要約與承諾之間存在一些不重要的差異，應(yīng)視為承諾。那么“實(shí)質(zhì)性”與“非實(shí)質(zhì)生”如何區(qū)分呢?對(duì)此無法作出抽象的規(guī)定，只能根據(jù)每一個(gè)具體交易情況而定。一般情況下，添加條款或差異條款涉及到合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等通常認(rèn)為是實(shí)質(zhì)性變更(但也不絕對(duì))，否則視為“非實(shí)質(zhì)性”。例如：甲向乙訂購一臺(tái)機(jī)器，但增加了希望乙能調(diào)試機(jī)器的條款。該條款就認(rèn)為是對(duì)要約的“非實(shí)質(zhì)性”變更。但如果增加的是更換機(jī)器型號(hào)，那就是對(duì)要約的“實(shí)質(zhì)性”變更了。

二、合同成立形式的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范企業(yè)訂立合同，一般有書面形式、口頭形式、和其他形式三種書面形式一般指合同書、信件、電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、及電子郵件等有形表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。書面合同可以找載體證明其合同關(guān)系，對(duì)合同是否存在上一般是不會(huì)出現(xiàn)糾紛的。但口頭形式成立的合同，一旦發(fā)生糾紛，對(duì)方如否認(rèn)全同的存大，而企業(yè)又無其他證據(jù)證明，則很可能要承擔(dān)舉證不力的法律風(fēng)險(xiǎn)。其他形式是一般是指行為，最高人民法院的《合同法解釋二》第二條規(guī)定：當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。《合同法》第36條：法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。也是對(duì)其他形式的一種直接規(guī)定。鑒于口頭形式與其他形式在舉證存在的困難，建議企業(yè)在簽訂合同時(shí)最好是采用書面形式。

三、合同成立時(shí)間與地點(diǎn)法律風(fēng)險(xiǎn)不同合同形式其成立的時(shí)間與地點(diǎn)是有區(qū)別的。

1、合同書形式。如果采用合同書形式簽訂合同的，當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立;成立地點(diǎn)為合同簽字或蓋章的地點(diǎn)。這里要注意的是，如果合同雙方當(dāng)事人簽字或蓋章的時(shí)間不一致，應(yīng)以后一方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)為成立時(shí)間，后一簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)。但是如果合同中有約定合同成立的地點(diǎn)且與實(shí)際簽字或蓋章的地點(diǎn)不一致，這種情況應(yīng)如何確定合同成立的地點(diǎn)呢?《合同法解釋二》對(duì)此作了規(guī)定：采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地;書面形式還有一個(gè)特殊情況，就是合同一方當(dāng)事人已經(jīng)履行義務(wù)，另一方當(dāng)事人接受，但是書面合同簽訂在后。這時(shí)合同成立的時(shí)間應(yīng)如何認(rèn)定?一般認(rèn)為，合同成立時(shí)間應(yīng)為另一方接受時(shí)，不能以合同書的時(shí)間為準(zhǔn)。合同成立的地點(diǎn)很重要，這有可能成為確定爭(zhēng)議解決法院的依據(jù)，更是合同是否有效的前提。所以作為企業(yè)可以在合同中約定合同成立的地點(diǎn)與時(shí)間，作出有利企業(yè)自身利益的約定。

2、當(dāng)事從采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要要簽訂確認(rèn)書，如果要求確認(rèn)書的，確認(rèn)書簽訂時(shí)合同成立;確認(rèn)書簽訂的地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)。以上就是這次律師小編為大家?guī)淼暮贤闪L(fēng)險(xiǎn)及其防范措施的內(nèi)容了，從合同成立的要件風(fēng)險(xiǎn)、合同成立形式的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范以及合同成立時(shí)間與地點(diǎn)法律風(fēng)險(xiǎn)三個(gè)方面作了總結(jié)整理，希望對(duì)您有所幫助。