1.協(xié)議書、備忘錄、會(huì)議紀(jì)要也是合同

合同就是兩方或兩方以上就某些問題達(dá)成的一致意見，因此合同是一種關(guān)系而不是一疊簽字蓋章的紙。合同不一定非得叫“某某合同”或“某某合同書”。協(xié)議書、訂貨單、備忘錄以及達(dá)成一致意見的會(huì)議紀(jì)要，經(jīng)各方簽署后，都可以成為合同。有時(shí)候，一次對(duì)話、一份函件、一封電子郵件或一條手機(jī)短信息都可能訂立合同。

2.簽署合同(書)的目的是記錄雙方達(dá)成的一致意見。

所謂“口說無憑”，人的嘴和記憶都是靠不住的。記憶會(huì)因?yàn)闀r(shí)間的推移而變得模糊，嘴是按照說話人的利益來表達(dá)的，利益決定了“口說”的內(nèi)容。因此必須“白紙黑字”寫下來，簽字畫押，“立此存照”。

3.合同的本質(zhì)是合同雙方就某一利益關(guān)系確定的一個(gè)平衡點(diǎn)。

談判桌上常講“互利共贏”，但事實(shí)上絕大多數(shù)情況下，合同雙方的利益具有矛盾性，一方的利益多一點(diǎn)，另一方的利益就會(huì)少一點(diǎn)。談判的結(jié)果是對(duì)利益進(jìn)行劃分，找到雙方可以接受的一個(gè)平衡點(diǎn)，然后通過合同鎖定這個(gè)平衡點(diǎn)，任何一方不得越界。

4.合同內(nèi)容很自由，但是并非可以為所欲為

合同是幾乎可以就任何事宜進(jìn)行自由的約定，但是

(1)法律禁止的事項(xiàng)，不能做;

(2)法律要求必須做的事項(xiàng)，不能不做;

(3)共謀損害合同關(guān)系之外的人(包括國家、集體和個(gè)人)的事情不能做;

(4)違反良好風(fēng)俗的事情不能做。

如果合同約定了上述事項(xiàng)，結(jié)果就是該約定無效，相關(guān)方可以不接受該約定的約束，甚至可能導(dǎo)致相關(guān)財(cái)產(chǎn)被沒收。

5.合同雙方的地位不平等很正常。

平等是在法律這種規(guī)則下的一種理念和原則。但是社會(huì)運(yùn)行不是僅靠法律這一種規(guī)則來維持的，還有很多其他規(guī)則。在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，最重要的規(guī)則就是供求關(guān)系決定價(jià)格這一規(guī)則了。市場經(jīng)濟(jì)條件下，強(qiáng)勢一方在合同中占有較大的優(yōu)勢地位。企業(yè)要想在合同中獲得平等地位或優(yōu)勢地位，必須要有自己的核心競爭力，用東北話說“你得有拿人的本事”，比如技術(shù)領(lǐng)先、質(zhì)量過硬或絕對(duì)的價(jià)格優(yōu)勢。當(dāng)然，這些都是合同之外的功夫，合同本身是解決不了這些問題的。

6.合同質(zhì)量的標(biāo)準(zhǔn)不是“老板滿意”。

事物都有自己的規(guī)律，不以任何人的意志為轉(zhuǎn)移。因此，老板滿意不能成為評(píng)價(jià)合同質(zhì)量的標(biāo)準(zhǔn)。合同的質(zhì)量是有其客觀標(biāo)準(zhǔn)的：形式上表達(dá)準(zhǔn)確，邏輯關(guān)系清楚，排版美觀，便于閱讀;內(nèi)容上主體合格，內(nèi)容完整，權(quán)利義務(wù)明確、合法，滿足交易需求，可操作性高。

7.是否發(fā)生糾紛不取決合同的質(zhì)量。

糾紛的起因在于利益的沖突，因此是否發(fā)生糾紛更多的是取決于當(dāng)事人的經(jīng)營理念、合作誠意及互諒精神。但是，質(zhì)量差的合同為糾紛提供了發(fā)生的機(jī)會(huì)，質(zhì)量好的合同減少了糾紛發(fā)生的機(jī)會(huì)。

8.合同范本不都是好東西。

合同范本的好處是提供了可以學(xué)習(xí)的“榜樣”。但是，如果起草人員缺乏對(duì)交易背景、法律關(guān)系、合同原理的深刻理解的話，那只能是照貓畫虎、邯鄲學(xué)步，最終很可能會(huì)南轅北轍、事與愿違。因此，培養(yǎng)、選擇好的合同起草人員才是最根本的問題。“**崇拜”是舍本逐末的做法。

9.合同不能解決所有問題。

解決利益平衡點(diǎn)有多種途徑，有些可以說，有些不能說，在此就不多說了。

解決交易地位的問題，更是在合同之外，提升管理水平、打造核心競爭力才是真正解決問題之道。

10.合同的事不僅是合同管理部門的事。

合同的起草、評(píng)審、履行以及檔案管理，是涉及到企業(yè)內(nèi)部幾乎所有部門的事情，不是單單一個(gè)法務(wù)部、合同部、銷售部或采購部來完成的，每一個(gè)部門都要參與合同條款的評(píng)審、合同的履行以及履行資料管理等工作。合同履行的風(fēng)險(xiǎn)控制工作主要是在合同之外的。企業(yè)的經(jīng)營管理活動(dòng)全都是圍繞合同來進(jìn)行的，所以每一條業(yè)務(wù)流程都會(huì)牽涉到合同風(fēng)險(xiǎn)，每個(gè)業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)都至少應(yīng)當(dāng)從合同的角度進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)控制。

張*柱律師

2009年6月作