第三人撤銷之訴的特點

(一)第三人撤銷之訴是一種形成之訴

人們通常根據(jù)訴即請求的性質(zhì)和內(nèi)容，將訴分為確認(rèn)之訴給付之訴和形成之訴。確認(rèn)之訴，是指原告請求法院確認(rèn)其主張的法律關(guān)系存在或不存在。給付之訴，是指原告向被告主張給付請求權(quán)，并要求法院對此作出給付判決的請求。這里所謂的給付，并不僅僅指被告對原告金錢或?qū)嵨锏慕桓叮€包括被告履行原告所要求的行為(作為不作為)。例如，要求被告履行合同所確定的義務(wù)。形成之訴是指原告要求法院變動或消滅一定法律狀態(tài)(權(quán)利義務(wù)關(guān)系)的請求。形成之訴是大陸法系民事訴訟理論中通用的概念，也稱為“權(quán)利變更之訴”。

我國以往的教科書通常稱為“變更之訴”。第三人撤銷之訴在訴的性質(zhì)可以歸類于形成之訴，雖然這種訴的內(nèi)容是要求撤銷他人之間的判決、裁定和調(diào)解書，但本質(zhì)是要求改變判決、裁定和調(diào)解書已經(jīng)確定的法律關(guān)系。這一特征基本符合形成之訴的特征。當(dāng)然，第三人撤銷之訴也有不同于一般形成之訴的地方。一般形成之訴依據(jù)的是民法上的實體請求權(quán)—形成請求權(quán)，針對的是形成義務(wù)人，而第三人撤銷之訴不是直接依據(jù)實體上的請求權(quán)，而是訴訟法上的請求權(quán)，針對的是法院。這一訴訟法上的請求權(quán)也是第三人撤銷之訴的訴訟標(biāo)的。在這一點上與再審之訴的訴訟標(biāo)的類似。

(二)第三人撤銷之訴是一種特殊救濟程序

第三人撤銷之訴的程序性質(zhì)是指作為一種訴訟程序，它是一種特殊救濟程序還是一般或通常救濟程序。由于第三人撤銷之訴針對的是已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定和調(diào)解書，因此，考慮到已決裁判的安定性問題，總體上第三人撤銷之訴在程序性質(zhì)上應(yīng)當(dāng)與再審程序一樣，同屬于特殊或非常救濟程序。[18]但第三人撤銷之訴也有不同于再審之訴的地方，差異之處在于，畢竟第三人撤銷之訴的第三人是原訴訟的案外第三人，不像原訴訟的當(dāng)事人那樣在原訴訟中已經(jīng)行使過一定的訴訟權(quán)利。

因此，在注重裁判的穩(wěn)定性方面，沒有必要達到再審程序的程度。也就是說，在司法政策上，第三人撤銷之訴的門檻應(yīng)當(dāng)比再審程序要低一些。這主要表現(xiàn)在對于再審之訴需要經(jīng)過再審事由程序，是一種“二階”設(shè)置，第一階段是對再審事由的審查，具有再審事由的，進人本案再審階段。第三人撤銷之訴與一般民事訴訟相同，依然是“一階結(jié)構(gòu)”，沒有事由審查。但第三人撤銷之訴又不是通常的上訴救濟程序，對于第三人撤銷之訴審理程序的啟動有著嚴(yán)格要求，否則，會因為撤銷之訴的濫用，影響已決法律關(guān)系的安定性。

(三)第三人撤銷之訴是一種事后救濟程序

在我國，作為保障案外第三人事前程序權(quán)利并維護其民事權(quán)益的訴訟制度有兩種，即有獨立請求權(quán)第三人與無獨立請求權(quán)第三人。這兩種制度都是保障第三人正當(dāng)權(quán)益的制度，相對于第三人撤銷之訴而言是一種事前程序保障。這里所謂的“事前”，是指案件起訴受理后，對案件的裁判、調(diào)解生效之前的程序階段。在這之后，再對案件所涉權(quán)利予以救濟的程序，就是事后程序。事前與事后的界分標(biāo)準(zhǔn)是裁判是否生效。

一般而言，通常的救濟程序都是事前程序，事后救濟程序是一種特殊和例外。第三人撤銷之訴作為一種事后救濟程序必須具備一定的條件，否則不能提起。這一條件是該第三人由于不能歸責(zé)于本人的事由沒有參加他人之間的訴訟，導(dǎo)致自己不能在訴訟中行使訴訟權(quán)利，從而不能維護自己的合法權(quán)益。這一制度之所以被認(rèn)為是一種事后程序保障，是因為這一制度的設(shè)置純粹是為了實現(xiàn)當(dāng)事人的程序權(quán)。如果該第三人原本可參加他人之間的訴訟卻因為自己的原因沒有參加訴訟的，就不能提起第三人撤銷之訴，即使第三人有證據(jù)證明該裁判或調(diào)解書確有錯誤，侵害了自己的合法權(quán)益。強調(diào)當(dāng)事人的程序權(quán)利被認(rèn)為是現(xiàn)代民事訴訟法理的一個重要特征和趨勢。

在大陸法系國家，受英美正當(dāng)程序理念和訴訟哲學(xué)觀的影響，一些學(xué)者提出了所謂程序保障第三次浪潮(民事程序保障第三波)，主張民事程序的發(fā)展應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)向程序保障，而非單純的實體保障。這一學(xué)說首先從目的論上修正了傳統(tǒng)民事訴訟的目的論，認(rèn)為民事訴訟的目的是為了實現(xiàn)當(dāng)事人權(quán)利的程序保障，而非僅僅解決糾紛。程序保障論的觀點對于我國臺灣地區(qū)的第三人撤銷判決制度的建構(gòu)具有直接的影響，可以說沒有程序保障論的理論支持，就不可能有第三人撤銷判決制度。

這一理論或認(rèn)識對我國目前的傳統(tǒng)和現(xiàn)實而言，自然也是革命性的。從我國的傳統(tǒng)和現(xiàn)實來看，其訴訟理念主要還是重實體輕程序，單純追求實質(zhì)正義和實質(zhì)真實，并不注重對當(dāng)事人權(quán)利的程序保障。這一點從現(xiàn)行的民事訴訟法法典就可以發(fā)現(xiàn)。因此，就此而言，第三人撤銷之訴的認(rèn)識基礎(chǔ)可以說是對傳統(tǒng)民事訴訟理念的挑戰(zhàn)，有助于人們深化對程序正義、程序正當(dāng)性與合法性內(nèi)在關(guān)系的認(rèn)識。

當(dāng)然，我們也可以從防止事后救濟權(quán)利的濫用的角度予以解讀，即如果不設(shè)置非歸責(zé)于第三人自己的原因沒有參加他人之間的訴訟，而僅僅規(guī)定實體上裁判或調(diào)解書有錯誤，即可提起第三人撤銷之訴，將導(dǎo)致第三人濫用撤銷權(quán)，不僅會廣泛地動搖已決法律關(guān)系的穩(wěn)定性，也將導(dǎo)致第三人訴訟制度不能發(fā)揮應(yīng)有的功能，有違對訴訟經(jīng)濟的要求。而且，從新民事訴訟法將裁定和調(diào)解書納入第三人撤銷之訴的客體范圍來看，似乎也沒有完善考慮事后程序保障的問題，因為裁定、調(diào)解書的可撤銷通常不會出于第三人沒有參與訴訟的原因。

在認(rèn)識第三人撤銷之訴時，應(yīng)當(dāng)注意該制度與案外第三人異議之訴的區(qū)別。雖然案外第三人異議之訴也是由案外第三人提起的，同樣是基于對自己民事權(quán)益的維護，但兩者在程序的性質(zhì)上有著本質(zhì)的區(qū)別。2007年我國對民事訴訟法進行部分修訂，其中一個主要的內(nèi)容是對執(zhí)行制度進行修訂，修訂后的民事執(zhí)行程序增設(shè)了案外人異議之訴制度。民事訴訟法第204條規(guī)定：“執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標(biāo)的的執(zhí)行;理由不成立的，裁定駁回。

案外人、當(dāng)事人對裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理;與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。”根據(jù)該條規(guī)定，如果案外人對執(zhí)行標(biāo)的的異議與原判決、裁定無關(guān)，也就是說執(zhí)行標(biāo)的的錯誤不是由于作為執(zhí)行根據(jù)(判決或裁定)的錯誤所導(dǎo)致，例如在執(zhí)行中錯誤地將案外人的特定財產(chǎn)作為執(zhí)行根據(jù)的判決中應(yīng)執(zhí)行的標(biāo)的。在此種情形之下，案外人可以通過提起訴訟的方式實現(xiàn)對自己實體權(quán)利的救濟。案外人異議之訴是案外人以執(zhí)行債權(quán)人為被告(原則上)向法院提起的要求法院作出不得強制執(zhí)行或撤銷執(zhí)行程序判決的訴訟，其目的在于阻止或撤銷執(zhí)行機構(gòu)對執(zhí)行標(biāo)的的執(zhí)行。

第三人撤銷之訴與案外人異議之訴除了兩者適用的階段不同之外—案外人異議之訴僅限于執(zhí)行階段，沒有進入執(zhí)行階段，不會發(fā)生案外人異議之訴，執(zhí)行誘發(fā)了權(quán)利爭議;第三人撤銷之訴則只要原判決、裁定、調(diào)解書生效之后，無論原判決、裁定、調(diào)解書是否進入執(zhí)行階段都可以提起，兩者最主要的區(qū)別還在于：第三人撤銷之訴是一種事后程序，而案外人異議之訴是一種事前程序。之所以說案外人異議之訴是一種事前程序，是因為這種訴訟的提起不存在參加他人訴訟的前提，是一種元訴訟。案外人異議之訴直接針對他人對自己實體權(quán)利的爭議而提起的，而非針對他人之間的裁判或調(diào)解書。民事訴訟法第204條中段規(guī)定，“與原裁判、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟”，即表明該訴訟不是針對原判決、裁定，因而不是一種事后救濟程序。

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