引子

根據(jù)現(xiàn)行專利法第二十條的規(guī)定，中國(guó)單位或者個(gè)人將其在國(guó)內(nèi)完成的發(fā)明創(chuàng)造向外國(guó)申請(qǐng)專利的，應(yīng)當(dāng)先向國(guó)務(wù)院專利行政部門申請(qǐng)專利。這個(gè)規(guī)定可以認(rèn)為是一種針對(duì)“中國(guó)單位或者個(gè)人”的義務(wù)條款，而且，如果違反這一條款，專利法并沒有規(guī)定相應(yīng)的法律責(zé)任。特別是，如果利用專利法第6條與第8 條關(guān)于職務(wù)發(fā)明與權(quán)利可以事先合同約定的規(guī)定，很可能導(dǎo)致對(duì)現(xiàn)行專利法第二十條的“合法規(guī)避”。對(duì)此，中國(guó)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局已經(jīng)注意到這一問題，其在《專利法及其實(shí)施細(xì)則第三次修改研究課題指南》中，將外商在華研發(fā)成果專利申請(qǐng)問題列為課題之一，表明在專利法及其實(shí)施細(xì)則的第三次修改中[1]，必定會(huì)修改相關(guān)條款。

外商在華研發(fā)成果專利申請(qǐng)問題，不僅涉及到專利法本身，還涉及到如何理解專利法與其他法律的協(xié)調(diào)。本文通過解讀專利法第三次修改送審稿的相關(guān)規(guī)定，試圖找出現(xiàn)行專利法與修改送審稿規(guī)定的差別，分析新規(guī)定是否完全解決了外商在華研發(fā)成果專利申請(qǐng)問題。由于是基于尚未正式公布的《專利法修訂草案送審稿》，故本文的觀點(diǎn)僅限于在小范圍內(nèi)討論，最終還要視第三次修改并公布實(shí)施的新專利法而定。

一、 有關(guān)《專利法修訂草案送審稿》涉及外商在華研發(fā)成果專利申請(qǐng)問題的規(guī)定

涉及外商在華研發(fā)成果專利申請(qǐng)問題的規(guī)定，主要體現(xiàn)在修改稿中的第四條與第七十六條。具體規(guī)定如下：

第四條

申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造涉及國(guó)家安全或者重大利益需要保密的，按照《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法》以及其他有關(guān)規(guī)定辦理。

任何單位或者個(gè)人將在中國(guó)完成的發(fā)明創(chuàng)造向外國(guó)申請(qǐng)專利的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國(guó)務(wù)院專利行政部門批準(zhǔn)。

第七十六條

任何單位或者個(gè)人未經(jīng)國(guó)務(wù)院專利行政部門批準(zhǔn)，將在中國(guó)完成的發(fā)明創(chuàng)造向外國(guó)申請(qǐng)專利的，其就該發(fā)明創(chuàng)造在中國(guó)提出的專利申請(qǐng)不得被授予專利權(quán);泄露國(guó)家秘密的，依法追究法律責(zé)任。

更進(jìn)一步地，考慮到現(xiàn)行專利法第二十條的不足，需要設(shè)置法律責(zé)任條款，對(duì)違反修訂稿第四條規(guī)定的任何單位或個(gè)人，其就該發(fā)明創(chuàng)造在中國(guó)提出的專利申請(qǐng)不得被授予專利權(quán)，以此來加大執(zhí)行修訂稿的第四條的力度。

二、 如何正確理解修訂稿中的涉及外商在華研發(fā)成果專利申請(qǐng)問題的規(guī)定

(一)何謂“在中國(guó)完成的發(fā)明創(chuàng)造”?

修訂稿中第四條之第二款規(guī)定：

任何單位或者個(gè)人將在中國(guó)完成的發(fā)明創(chuàng)造向外國(guó)申請(qǐng)專利的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國(guó)務(wù)院專利行政部門批準(zhǔn)。