在工程實施建筑之前，會工程發(fā)包。即建設(shè)單位對該建筑項目的內(nèi)容，要求以及條件用公告或者邀請的方式，讓有興趣的單位根據(jù)要求作出計劃，最后選擇承包方。那么，對于工程發(fā)包，承包單位需要注意什么，工程發(fā)包法律風(fēng)險又該怎樣去識別?

一、常見法律風(fēng)險分析

(一)轉(zhuǎn)包、違法分包引起的法律風(fēng)險在建筑業(yè)利潤微薄的形勢下，建筑企業(yè)轉(zhuǎn)包和違法分包的行為屢見不鮮，存在較大法律風(fēng)險。

1.直接風(fēng)險。建筑法、合同法和招標(biāo)投標(biāo)法等法律法規(guī)，均禁止工程轉(zhuǎn)包和非法分包，若有此行為，總包方將面臨以下法律風(fēng)險：一是被收繳轉(zhuǎn)包和違法分包的違法所得;二是被處以行政罰款;三是被限定市場準(zhǔn)入。我國的鐵路工程信譽評價和公路工程信譽評價標(biāo)準(zhǔn)中明確規(guī)定：如果發(fā)現(xiàn)施工單位存在轉(zhuǎn)包、非法分包行為，總包方的信譽等級直接降至D級。

2.間接風(fēng)險。對總包方而言，轉(zhuǎn)包、非法分包還存在三種間接法律風(fēng)險：

一是對分包方發(fā)生的大小安全事故承擔(dān)連帶責(zé)任;二是對分包方承包工程中發(fā)生的經(jīng)營行為承擔(dān)連帶責(zé)任;三是對分包工程的質(zhì)量事故承擔(dān)責(zé)任。而且，在轉(zhuǎn)包、違法分包行為中，對于總包方而言，相對主體為自然人的風(fēng)險遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于相對主體為具有獨立法人資格的法人。

原因有四方面。

一是與自然人簽訂合同無論在何種情況下皆是無效合同，而依據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)，如果分包人具有獨立法人資格和一定資質(zhì)等級且經(jīng)業(yè)主同意可進(jìn)行部分工程分包。

在實踐中，行政執(zhí)法機關(guān)對此違法行為的處罰力度也較小。(二)先干活后簽約引起的法律風(fēng)險一是在合同簽約前分包方對內(nèi)對外發(fā)生的糾紛不好界定。如簽約前若發(fā)生清場，對工程單價、工程量的認(rèn)定，雙方難免扯皮。二是合同簽訂的程序不符合法律規(guī)定，造成合同生效時間與履約時間不符。三是后期合同談判陷入被動。因為分包方先入為主，在合同單價、工程量、違約條款、管轄條款等重要條款上，總包方陷入被動。四是若合同主要條款未達(dá)成共識，存在清場等經(jīng)營風(fēng)險。(三)管理不到位引起的法律風(fēng)險一是項目計量程序不規(guī)范。

二是項目完工后結(jié)算不及時，將小矛盾演變成了大矛盾。有的項目分包方工程早就完工了，但遲遲不予結(jié)算，導(dǎo)致分包方起訴封賬，結(jié)果是“賠了夫人又折兵”，不但要付工程款，而且還得支付訴訟費、違約金、利息等。

三是對分包方層層轉(zhuǎn)包的行為聽之任之，沒有采取有效措施。

四是履行合同不認(rèn)真。履行合同時務(wù)必慎重，否則，就會形成不利的事實和證據(jù)。有的項目沒有意識到這一點，給分包方的材料商批條子、代付款，分不清兩者的法律關(guān)系。

五是變更、解除手續(xù)不全。分包方已退場，但項目沒有解除合同，使雙方的法律關(guān)系處于懸而未決的狀態(tài)。而項目又組織新的分包方進(jìn)場，形成新的分包關(guān)系，使新舊分包方所完成的工程量不易分清。

六是印章管理失控。有些項目為規(guī)避檢查和便于統(tǒng)一管理，經(jīng)常將分包方進(jìn)行內(nèi)部編制并為其刻制內(nèi)部公章。由于對刻制公章沒有妥善管理，造成分包方以此公章對外從事經(jīng)營活動，形成了“表見代理”。一旦發(fā)生法律糾紛，沒有授權(quán)的被代理人(總包方)就要對善意相對人承擔(dān)責(zé)任。

七是提供擔(dān)保。有些分包方因經(jīng)濟實力弱，在對外發(fā)生業(yè)務(wù)時，相對人為保障自己債權(quán)得以充分實現(xiàn)，往往要求總包方進(jìn)行擔(dān)保。而總包方的個別辦事人員缺乏法律意識，在未充分考慮風(fēng)險的情況下給對方加蓋項目部公章，形成了擔(dān)保的事實。

八是代分包方支付債務(wù)。在項目管理過程中，代外協(xié)隊伍支付債務(wù)而后扣其工程款的行為并不鮮見。此種代付行為本身沒有錯，但往往由于手續(xù)不健全，可能引起法律風(fēng)險。

因此，承包單位在工程發(fā)包法律風(fēng)險有以上這些，而且承包單位對工程發(fā)包法律風(fēng)險要有所識別。所以在發(fā)包的時候，一定要審慎一點，一不小心余姚以上某種風(fēng)險，經(jīng)濟將會受到損害。大家還有其他的問題，也可以進(jìn)入我們律霸網(wǎng)站咨詢。

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