一、訴訟標的包不包括反訴?

訴訟標的包括反訴，由于反訴本質(zhì)上是一種獨立的訴,自然也應(yīng)適用這一款規(guī)定,即不予受理反訴應(yīng)當(dāng)以裁定做出,當(dāng)事人對該裁定不服的,有權(quán)提起上訴。在民事訴訟過程中，當(dāng)事人是可以提出反訴的，人民法院需要依法審理。

二、反訴提起的條件

反訴是訴的一種表現(xiàn)形式，反訴的提起不僅要具備訴的一般要件外，還要具備提起反訴的特殊要件。

(一) 反訴提起的一般要件

1.我國民事訴訟法第108條規(guī)定：“起訴必須符合下列條件：

(1)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;

(2)有明確的被告;

(3)有具體的訴訟請求和事實理由;

(4)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍。提起反訴首先要具備提起訴訟的一般要件。

2.反訴沒有超過訴訟時效。不能認為本訴在訴訟時效之內(nèi),反訴也自然在訴訟時效之內(nèi)，本訴超過訴訟時效,反訴不一定就超過訴訟時效。反訴作為獨立的訴,應(yīng)該符合訴訟時效的法律規(guī)定[2]。

(二)反訴提起的特殊條件

1.反訴提起的對象必須是本訴的原告

反訴的原告只能是本訴的被告，反訴的被告只能是本訴的原告，如果本訴被告針對案外第三人提起訴訟或者案外第三人針對本訴原告的提起的訴訟，都是與本訴無關(guān)的獨立訴訟，都不能稱為反訴。至于反訴提起對象是不是包括本訴中有獨立請求的第三人?理論解一些學(xué)者將其列為反訴提起對象，我認為獨立第三人不應(yīng)成為反訴提起的對象，有獨立請求權(quán)的第三人是指對當(dāng)事人提起的訴訟標的有獨立請求權(quán)而參加訴訟的人。其提起訴訟是依據(jù)其有獨立請求權(quán)向原、被告雙方提起的，不同于本訴被告向本訴原告提起的反訴，有獨立請求的第三人提起的訴訟只能是一個獨立的訴訟，不能將其稱為反訴。

2.反訴與本訴具有牽連性

關(guān)于反訴與本訴的牽連性，我國的民事訴訟理論一般認為,反訴與本訴的牽連性表現(xiàn)為：反訴與本訴的訴訟請求(或訴訟標的)或訴訟理由(或攻擊防御方法)是基于同一實體法律關(guān)系或同一案件事實、本訴與反訴的訴訟請求互不相容但屬于同一目的、訴訟請求屬于同一種類可以互相抵消等。

(1)反訴與本訴是否應(yīng)具有牽連性，我國理論屆對此沒有一致的看法，我國現(xiàn)行民事訴訟法對反訴的關(guān)聯(lián)性也沒有提及，有的學(xué)者否認反訴應(yīng)當(dāng)與本訴具有關(guān)聯(lián)性。我認為，如果不要求反訴與本訴之間具有牽連關(guān)系，將會使反訴的范圍限定的過于寬泛，很容易導(dǎo)致當(dāng)事人濫用訴權(quán)，提起一些與本訴無關(guān)的訴訟作為反訴，以對抗對方的訴訟請求，拖延本訴的訴訟時間。故應(yīng)當(dāng)將反訴與本訴的具有牽連關(guān)系作為反訴提起的一個條件。

反訴和本訴的牽連關(guān)系有狹義聯(lián)系說和廣義聯(lián)系說兩種觀點。狹義聯(lián)系說認為,反訴和本訴的牽連關(guān)系主要指事實和法律上的牽連關(guān)系,大多數(shù)學(xué)者持狹義說。事實上的牽連關(guān)系是指反訴的訴訟請求和本訴是基于同一事實依據(jù)而提出;法律上的牽連關(guān)系是指本訴和反訴的提出有法律上的牽連。廣義聯(lián)系說認為,對于反訴和本訴之間所必須具有的牽連性,顯然應(yīng)從提起反訴是否可能對本訴請求的抵消、吞并或排斥這方面去把握,即應(yīng)從提起反訴的客觀效果進行甄別,而不能機械地理解并一味地追求二者之間必須具有事實或法律上的聯(lián)系。

反訴在司法實踐之中，一般都是與本訴一起提出的，通常情形下需要在原告提出訴訟請求之前，就提出反訴，并且在提出該請求之前，一定要先委托，收集對方實施犯罪的證據(jù)，并且也要按照法律的規(guī)定，書寫訴狀，之后再提交法院。

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