一、私募基金法律意見書實(shí)際控制人是什么人

依據(jù)相關(guān)法律的規(guī)定私募基金需要提交法律意見的時(shí)候，律師應(yīng)該認(rèn)真審查私募基金管理的情況，是否存在實(shí)際控制人，如果存在的，應(yīng)該載明實(shí)際控制人的信息。

《私募基金管理人登記法律意見書指引》

四、經(jīng)辦執(zhí)業(yè)律師及律師事務(wù)所應(yīng)在充分盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，就下述內(nèi)容逐項(xiàng)發(fā)表法律意見，并就對私募基金管理人登記申請是否符合中國基金業(yè)協(xié)會的相關(guān)要求發(fā)表整體結(jié)論性意見。不存在下列事項(xiàng)的，也應(yīng)明確說明。若引用或使用其他中介機(jī)構(gòu)結(jié)論性意見的應(yīng)當(dāng)獨(dú)立對其真實(shí)性進(jìn)行核查。

(一)申請機(jī)構(gòu)是否依法在中國境內(nèi)設(shè)立并有效存續(xù)。

(二)申請機(jī)構(gòu)的工商登記文件所記載的經(jīng)營范圍是否符合國家相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。申請機(jī)構(gòu)的名稱和經(jīng)營范圍中是否含有“基金管理”、“投資管理”、“資產(chǎn)管理”、“股權(quán)投資”、“創(chuàng)業(yè)投資”等與私募基金管理人業(yè)務(wù)屬性密切相關(guān)字樣;以及私募基金管理人名稱中是否含有“私募”相關(guān)字樣。

(三)申請機(jī)構(gòu)是否符合《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第22條專業(yè)化經(jīng)營原則，說明申請機(jī)構(gòu)主營業(yè)務(wù)是否為私募基金管理業(yè)務(wù);申請機(jī)構(gòu)的工商經(jīng)營范圍或?qū)嶋H經(jīng)營業(yè)務(wù)中，是否兼營可能與私募投資基金業(yè)務(wù)存在沖突的業(yè)務(wù)、是否兼營與“投資管理”的買方業(yè)務(wù)存在沖突的業(yè)務(wù)、是否兼營其他非金融業(yè)務(wù)。

(四)申請機(jī)構(gòu)股東的股權(quán)結(jié)構(gòu)情況。申請機(jī)構(gòu)是否有直接或間接控股或參股的境外股東，若有，請說明穿透后其境外股東是否符合現(xiàn)行法律法規(guī)的要求和中國基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定。

(五)申請機(jī)構(gòu)是否具有實(shí)際控制人;若有，請說明實(shí)際控制人的身份或工商注冊信息，以及實(shí)際控制人與申請機(jī)構(gòu)的控制關(guān)系，并說明實(shí)際控制人能夠?qū)C(jī)構(gòu)起到的實(shí)際支配作用。

(六)申請機(jī)構(gòu)是否存在子公司(持股5%以上的金融企業(yè)、上市公司及持股20%以上的其他企業(yè))、分支機(jī)構(gòu)和其他關(guān)聯(lián)方(受同一控股股東/實(shí)際控制人控制的金融企業(yè)、資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)或相關(guān)服務(wù)機(jī)構(gòu))。若有，請說明情況及其子公司、關(guān)聯(lián)方是否已登記為私募基金管理人。

(七)申請機(jī)構(gòu)是否按規(guī)定具有開展私募基金管理業(yè)務(wù)所需的從業(yè)人員、營業(yè)場所、資本金等企業(yè)運(yùn)營基本設(shè)施和條件。

(八)申請機(jī)構(gòu)是否已制定風(fēng)險(xiǎn)管理和內(nèi)部控制制度。是否已經(jīng)根據(jù)其擬申請的私募基金管理業(yè)務(wù)類型建立了與之相適應(yīng)的制度，包括(視具體業(yè)務(wù)類型而定)運(yùn)營風(fēng)險(xiǎn)控制制度、信息披露制度、機(jī)構(gòu)內(nèi)部交易記錄制度、防范內(nèi)幕交易、利益沖突的投資交易制度、合格投資者風(fēng)險(xiǎn)揭示制度、合格投資者內(nèi)部審核流程及相關(guān)制度、私募基金宣傳推介、募集相關(guān)規(guī)范制度以及(適用于私募證券投資基金業(yè)務(wù))的公平交易制度、從業(yè)人員買賣證券申報(bào)制度等配套管理制度。

(九)申請機(jī)構(gòu)是否與其他機(jī)構(gòu)簽署基金外包服務(wù)協(xié)議，并說明其外包服務(wù)協(xié)議情況，是否存在潛在風(fēng)險(xiǎn)。

(十)申請機(jī)構(gòu)的高管人員是否具備基金從業(yè)資格，高管崗位設(shè)置是否符合中國基金業(yè)協(xié)會的要求。高管人員包括法定代表人執(zhí)行事務(wù)合伙人委派代表、總經(jīng)理、副總經(jīng)理(如有)和合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人等。

(十一)申請機(jī)構(gòu)是否受到刑事處罰、金融監(jiān)管部門行政處罰或者被采取行政監(jiān)管措施;申請機(jī)構(gòu)及其高管人員是否受到行業(yè)協(xié)會的紀(jì)律處分;是否在資本市場誠信數(shù)據(jù)庫中存在負(fù)面信息;是否被列入失信被執(zhí)行人名單;是否被列入全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的經(jīng)營異常名錄或嚴(yán)重違法企業(yè)名錄;是否在“信用中國”網(wǎng)站上存在不良信用記錄等。

(十二)申請機(jī)構(gòu)最近三年涉訴或仲裁的情況。

(十三)申請機(jī)構(gòu)向中國基金業(yè)協(xié)會提交的登記申請材料是否真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。

(十四)經(jīng)辦執(zhí)業(yè)律師及律師事務(wù)所認(rèn)為需要說明的其他事項(xiàng)。

二、私募基金的設(shè)立條件

1、名稱應(yīng)符合《名稱登記管理規(guī)定》，允許達(dá)到規(guī)模的投資企業(yè)名稱使用“投資基金”字樣。

2、名稱中的行業(yè)用語可以使用“風(fēng)險(xiǎn)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金、股權(quán)投資基金、投資基金”等字樣。“北京”作為行政區(qū)劃分允許在商號與行業(yè)用語之間使用。

3、基金型：投資基金公司“注冊資本(出資數(shù)額)不低于5億元，全部為貨幣形式出資，設(shè)立時(shí)實(shí)收資本(實(shí)際繳付的出資額)不低于1億元;5年內(nèi)注冊資本按照公司章程(合伙協(xié)議書)承諾全部到位。”

4、單個(gè)投資者的投資額不低于1000萬元(有限合伙企業(yè)中的普通合伙人不在本限制條款內(nèi))。

5、至少3名高管具備股權(quán)投基金管理運(yùn)作經(jīng)驗(yàn)或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)。

6、基金型企業(yè)的經(jīng)營范圍核定為：非證券業(yè)務(wù)的投資、投資管理、咨詢。(基金型企業(yè)可申請從事上述經(jīng)營范圍以外的其他經(jīng)營項(xiàng)目，但不得從事下列業(yè)務(wù)：

(1)發(fā)放貸款;

(2)公開交易證券類投資或金融衍生品交易;

(3)以公開方式募集資金;(4)對除被投資企業(yè)以外的企業(yè)提供擔(dān)保。

7、管理型基金公司：投資基金管理“注冊資本(出資數(shù)額)不低于3000萬元，全部為貨幣形式出資，設(shè)立時(shí)實(shí)收資本(實(shí)際繳付的出資額)”。

8、單個(gè)投資者的投資額不低于100萬元(有限合伙企業(yè)中的普通合伙人不在本限制條款內(nèi))。

9、至少3名高管具備股權(quán)投基金管理運(yùn)作經(jīng)驗(yàn)或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)。

10、管理型基金企業(yè)的經(jīng)營范圍核定為：非證券業(yè)務(wù)的投資、投資管理、咨詢。

三、私募基金發(fā)行方式

目前，私募發(fā)行的通道主要有信托通道、公募專戶通道、私募備案自主發(fā)行、有限合伙、傘形子信托等。這些通道有不同的限制和優(yōu)勢，在這里為大家逐一介紹。

1、信托

信托是陽光私募最早的通道，也是目前最主要的通道。根據(jù)朝陽永續(xù)數(shù)據(jù)庫統(tǒng)計(jì)，目前全市場存續(xù)中且有持續(xù)業(yè)績公布的信托產(chǎn)品共有3318只。信托型私募產(chǎn)品的規(guī)模一般不小于3000萬，有50個(gè)300萬以下的小額名額。集合信托產(chǎn)品參與股指期貨交易只用用于套保或套利，不能參與商品期貨交易。信托產(chǎn)品不是納稅主體，所以不用為投資者代扣個(gè)人所得稅。結(jié)構(gòu)化信托產(chǎn)品的優(yōu)先級可以對接銀行優(yōu)先資金。信托產(chǎn)品的業(yè)績一般在信托網(wǎng)站公示，公信力最強(qiáng)。信托產(chǎn)品需向信托公司支付信托通道費(fèi)，此外還需向托管銀行支付銀行托管費(fèi)。

2、公募專戶

私募基金可以通過公募基金專戶發(fā)行私募產(chǎn)品。根據(jù)朝陽永續(xù)數(shù)據(jù)庫統(tǒng)計(jì)，目前全市場存續(xù)中且有持續(xù)業(yè)績公布的公募專戶共有214只。公募專戶型私募產(chǎn)品的規(guī)模一般不小于3000萬，200個(gè)300萬以下小額名額。股指多空都能做，也能做商品期貨。和信托產(chǎn)品一樣不代扣個(gè)人所得稅。結(jié)構(gòu)化的公募專戶產(chǎn)品的優(yōu)先級可以對接銀行優(yōu)先資金。業(yè)績在公募基金網(wǎng)站上可以登錄賬號進(jìn)行查詢，需支付公募專戶通道費(fèi)，此外還需支付銀行托管費(fèi)。

3、契約型備案私募

今年《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》出臺后，私募基金發(fā)行的可選通道在原有的信托、公募專戶等通道的基礎(chǔ)上新增了契約型私募備案登記自主發(fā)行這一選項(xiàng)。契約型私募無規(guī)模起點(diǎn)的要求。投資者人數(shù)累計(jì)不超過200人。投向上限制較少，股指期貨和商品期貨都能做。不代扣個(gè)人所得稅。目前難以對接銀行優(yōu)先資金。估值、外部風(fēng)控、托管可以由券商一站式解決，需支付一筆托管和服務(wù)費(fèi)用給券商，費(fèi)用較信托和公募專戶低。

4、有限合伙

有限合伙制基金無規(guī)模起點(diǎn)的要求，合伙人不超過50個(gè)，合伙企業(yè)需向稅務(wù)局申報(bào)投資人的個(gè)人所得稅。此外有限合伙型基金的一個(gè)缺點(diǎn)是理論上每一次有任何投資者(合伙人)的加入和退出都需要到工商局、稅務(wù)局辦理合伙人的變更，而這些變更往往需要全體合伙人到場或者提供所有合伙人的證件辦理，流程非常麻煩。有限合伙型私募基金的主要優(yōu)點(diǎn)是資金投向上幾乎沒有限制，有限合伙是一種企業(yè)形式，所以有限合伙企業(yè)不僅可以投資于證券市場也可以投資任何合法的領(lǐng)域，當(dāng)然實(shí)際操作中有限合伙基金的合伙協(xié)議中一般會根據(jù)實(shí)際情況對本基金的投向做出一定的限制。前幾年在還沒有公募專戶通道和契約型備案私募這兩個(gè)通道的情況下，發(fā)行私募基金主要靠信托渠道。而信托產(chǎn)品在投向上有限制較多，比如不能交易期貨，所以當(dāng)時(shí)不少想要參與股指期貨、商品期貨等衍生品的投資機(jī)構(gòu)會選擇發(fā)行有限合伙制的產(chǎn)品，近兩年有了公募專戶和契約型備案私募這兩個(gè)在投向上限制很少的通道之后，有限合伙基金這一形式在私募證券基金上使用得越來越少了。

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