第一、案件當(dāng)事人眾
由于普遍存在的違法發(fā)包、分包、轉(zhuǎn)包、掛靠等現(xiàn)象,工程層層轉(zhuǎn)包,工程款層層盤剝,工程款惡意拖欠,工程款到了實(shí)際施工人手里經(jīng)常就是寥寥無幾,甚至他們根本不知道向誰主張權(quán)利。
第二、許多法官
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工程合同糾紛中的財產(chǎn)保全有什么作用
首先,申請人可以找自己的親朋好友,親朋好友自愿以自己的財產(chǎn)為申請人提供擔(dān)保
其次可以和專業(yè)的擔(dān)保公司合作,向擔(dān)保公司支付一定的費(fèi)用后,由擔(dān)保公司以自己的財產(chǎn)為申請人提供擔(dān)保。
建筑工程合同糾紛和普通的民事糾紛相比,具有如下的一些特點(diǎn):
第一,法律關(guān)系比較復(fù)雜。在實(shí)踐中,我國的建筑工程制度運(yùn)行是非常混亂的,違法發(fā)包、分包、轉(zhuǎn)包、掛靠等現(xiàn)象比比皆是。我國制定了最為嚴(yán)格的建筑工程法律制度,但是卻有著最差的執(zhí)行力度,違法現(xiàn)象司空見慣,極為普遍。在我辦理的建筑工程合同糾紛案中,我還未見過嚴(yán)格按照我國的建筑工程法律制度執(zhí)行的工程。
第二,對于法官和律師專業(yè)性要求非常高。因為建筑工程糾紛不同于普通的民事糾紛,除了大量的建筑法律、法規(guī)之外,還涉及到非常專業(yè)的建筑工程施工問題。不熟悉建筑公司運(yùn)行,不熟悉建筑施工,沒有辦理過大量的建筑工程合同糾紛案件的法官和律師是無法精確找到根本問題的。
第三,證據(jù)繁多。因為是建筑工程合同糾紛,證據(jù)往往避免不了招投標(biāo)文書、施工合同、監(jiān)理日志、施工日志、索賠和簽證函、會議紀(jì)要等等。
第四,標(biāo)的額相對比較大,這點(diǎn)無需我再作闡述。
由于建筑工程合同糾紛有上述特點(diǎn),往往在案件審理的過程中,會遇到如下難題:
第一,案件當(dāng)事人眾多
由于普遍存在的違法發(fā)包、分包、轉(zhuǎn)包、掛靠等現(xiàn)象,工程層層轉(zhuǎn)包,工程款層層盤剝,工程款惡意拖欠,工程款到了實(shí)際施工人手里經(jīng)常就是寥寥無幾,甚至他們根本不知道向誰主張權(quán)利。
第二,許多法官和律師不愿意辦理此類案件,一是因為需要專業(yè)的知識;二是因為案情過于復(fù)雜,證據(jù)過于繁多
法官為了方便自己,經(jīng)常以鑒代審,遇到難題就扔給鑒定機(jī)構(gòu),要求鑒定機(jī)構(gòu)對工程設(shè)計、施工、造價等鑒定,自己再根據(jù)鑒定的結(jié)果寫判決書。司法中的工程鑒定費(fèi)用非常高,而且耗時又長,還未必能得到原告滿意的結(jié)果。對于原告來說,這些都是額外的成本。遲來的正義為非正義。
第三,贏了官司輸了錢
由于建筑工程合同糾紛相對復(fù)雜,耗時比較長,給了惡意方轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的機(jī)會。往往在訴訟過程中,被告已經(jīng)先將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移。原告贏得訴訟申請法院強(qiáng)制執(zhí)行后,發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人根本沒有任何財產(chǎn)可供執(zhí)行。如果又不幸遇上法院怠于執(zhí)行,勝訴的一方拿到的判決書等于空頭支票,無任何實(shí)際意義。這嚴(yán)重的損耗了法律的公信力。
鑒于上述原因,我在代理標(biāo)的相對比較大的建筑工程合同糾紛案時,原則上都要求原告向法院申請財產(chǎn)保全。在向法院申請財產(chǎn)保全時,需要兩個步驟:
第一,向法院提供被申請人的財產(chǎn)線索,如銀行賬戶、房產(chǎn)登記信息、車輛登記信息等等,一旦法院查實(shí),就可以凍結(jié)上述對方的財產(chǎn)。如果對方是公司,建議向法院申請凍結(jié)對方公司的基本賬戶,一是因為基本賬戶作招投標(biāo)用,里面有現(xiàn)金流;二是凍結(jié)基本賬戶往往會引起對方的信用度下降。這兩點(diǎn)都是非常有效的。
第二個步驟是,在向法院提供保全對方的財產(chǎn)時,自己必須提供保全額度等值的擔(dān)保。以四川為例,成都的法院接受銀行保函、銀行存單、經(jīng)過評估的房屋,只是評估后的房屋會打一定的折扣,不接受擔(dān)保公司的保函和車輛擔(dān)保。其他的地級市法院接受擔(dān)保公司的擔(dān)保,但是還需要提供一部分財產(chǎn)。
如果原告一定要申請財產(chǎn)保全,但是又沒有足額的財產(chǎn)怎么辦呢?首先,申請人可以找自己的親朋好友,親朋好友自愿以自己的財產(chǎn)為申請人提供擔(dān)保;其次可以和專業(yè)的擔(dān)保公司合作,向擔(dān)保公司支付一定的費(fèi)用后,由擔(dān)保公司以自己的財產(chǎn)為申請人提供擔(dān)保。
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和律師不愿意辦理此類案件,一是因為需要專業(yè)的知識;二是因為案情過于復(fù)雜,證據(jù)過于繁多
法官為了方便自己,經(jīng)常以鑒代審,遇到難題就扔給鑒定機(jī)構(gòu),要求鑒定機(jī)構(gòu)對工程設(shè)計、施工、造價等鑒定,自己再根據(jù)鑒定的結(jié)果寫判決書。司法中的工程鑒定費(fèi)用非常高,而且耗時又長,還未必能得到原告滿意的結(jié)果。對于原告來說,這些都是額外的成本。遲來的正義為非正義。
第三、贏了官司輸了錢
由于建筑工程合同糾紛相對復(fù)雜,耗時比較長,給了惡意方轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的機(jī)會。往往在訴訟過程中,被告已經(jīng)先將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移。原告贏得訴訟申請法院強(qiáng)制執(zhí)行后,發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人根本沒有任何財產(chǎn)可供執(zhí)行。如果又不幸遇上法院怠于執(zhí)行,勝訴的一方拿到的判決書等于空頭支票,無任何實(shí)際意義。這嚴(yán)重的損耗了法律的公信力。
最主要是難題三,對此當(dāng)事人要早做準(zhǔn)備,避免出現(xiàn)執(zhí)行難的問題,這就涉及到了向法院申請財產(chǎn)保全!
第一、向法院提供被申請人的財產(chǎn)線索,如銀行賬戶、房產(chǎn)登記信息、車輛登記信息等等,一旦法院查實(shí),就可以凍結(jié)上述對方的財產(chǎn)。如果對方是公司,建議向法院申請凍結(jié)對方公司的基本賬戶,一是因為基本賬戶作招投標(biāo)用,里面有現(xiàn)金流;二是凍結(jié)基本賬戶往往會引起對方的信用度下降。這兩點(diǎn)都是非常有效的。
第二個步驟是,在向法院提供保全對方的財產(chǎn)時,自己必須提供保全額度等值的擔(dān)保。以四川為例,成都的法院接受銀行保函、銀行存單、經(jīng)過評估的房屋,只是評估后的房屋會打一定的折扣,不接受擔(dān)保公司的保函和車輛擔(dān)保。其他的地級市法院接受擔(dān)保公司的擔(dān)保,但是還需要提供一部分財產(chǎn)。
如果原告一定要申請財產(chǎn)保全,但是又沒有足額的財產(chǎn)怎么辦呢?首先,申請人可以找自己的親朋好友,親朋好友自愿以自己的財產(chǎn)為申請人提供擔(dān)保;其次可以和專業(yè)的擔(dān)保公司合作,向擔(dān)保公司支付一定的費(fèi)用后,由擔(dān)保公司以自己的財產(chǎn)為申請人提供擔(dān)保。
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黃凌峰律師、國家二級人力資源管理師、具有會計資質(zhì)。現(xiàn)就職于福建合倫律師事務(wù)所。福州市律師協(xié)會會員,福建省人力資源管理師協(xié)會會員。福州市鼓樓區(qū)新階聯(lián)理事。黃凌峰律師自從業(yè)以來,始終秉持著恪盡職守的工作態(tài)度和一絲不茍的敬業(yè)精神,承辦各類民商事糾紛案件數(shù)百起,務(wù)實(shí)高效地維護(hù)了委托人的正當(dāng)權(quán)益
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