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寧波
商業秘密侵權論文
但是“舉證”作為訴訟中決定勝敗的一個非常重要的因素，以及商業秘密權作為一類知識產權的特殊性[1]，筆者認為商業秘密訴訟中的舉證問題值得深入探討。
另外，筆者認為針對侵犯商業秘密的法律訴訟主要分為兩種基本形式。
侵權之訴與違約之訴
對違約之訴而言，由于當事人雙方有具體的合同約定，其舉證問題相對比較簡單，基于此，筆者下面主要就商業秘密侵權訴訟的情形進行分析探討。
筆者認為，舉證本身與侵權責任的構成具有密切的聯系，舉證的過程實際上就是確定相對方侵權責任是否成立的過程。
根據傳統的侵權行為理論，侵權責任的確定要素，即侵權責任的構成要件是由歸責原則所決定的，[2]即不同的歸責原則決定了不同的侵權責任構成要件，從而決定了不同的舉證責任與舉證內容。
基于上述認識，筆者下面就商業秘密侵權訴訟中的原告舉證問題進行分析、探討。
筆者認為過錯責任原則是商業秘密侵權訴訟中的歸責原則。
根據過錯責任原則的要求，侵權責任的構成包括以下四個要件。
①過錯，②違法行為，③損害事實，④違法行為與損害事實之間存在因果關系。
筆者認為侵權責任構成要件與原告的舉證責任存在以下關系。
1、關于侵權責任構成要件與侵權對象筆者認為侵權責任構成中的任何一個要件都同侵權對象存在密切關系，侵權對象即商業秘密的存在是侵權責任構成這一問題討論的起點，因此原告必須首先證明其存在合法的商業秘密。
2、關于“過錯”、“違法行為”的問題過錯屬于行為人的主觀心理狀態，只能通過行為人的外在行為予以推斷。
《反不正當競爭法》規定了四種侵犯商業秘密的行為類型，侵權行為為我國法律明文規定，行為人只要實施了這四種侵犯商業秘密的行為，就至少表明了兩點。
①行為人主觀上具有過錯，②行為人的行為具有違法性。
除非存在法定抗辯事由。
而要證明行為人實施上述四種侵權行為在司法實踐中是通過兩種方式實現的。
一種是由原告直接證明被告實施了上述四種行為中的一種或者多種。
二是由原告證明被告掌握了原告的商業秘密，且其有條件接觸原告的商業秘密，如果被告無法證明其信息來源于自主開發、研制，或者通過反向工程獲得，或者通過原告的許可使用獲得，或者通過其他合法途徑獲得，就推定原告的主張成立。
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