公司法的設定是為了對于債權人有更好地保護，在公司進行分立時，同樣身為公司的債權人，許多公司會舉行債權人會議。對于公司分立后，對債權人也有一定的程序保護。

公司分立對債權人的程序保護

1、對債權人保護的程序規(guī)則

從各國公司法的規(guī)定來看，為了保護公司債權人的利益，各國公司法無一例外的規(guī)定了公司分立中保護債權人的程序。法國《商事公司法》規(guī)定，分立草案應根據(jù)相關規(guī)定(第313條第3項)，提交被分立公司的公司債債權人會議，但僅根據(jù)公司債債權人單方面的要求償還其證券的情況除外，給予償還還應進行公告，其公告方式由法令確定。如根據(jù)單方面要求進行償還時，分立所生的出資的受讓公司，是申請償還的公司債債權人的連帶債務人。分立草案不提交向其轉讓財產(chǎn)的公司債權人會議。但公司債債權人普通大會可以委托集團的代理人，依據(jù)第381條第2款等關于公司合并時債權人異議提出程序的規(guī)定，對分立提出異議。參加分立的公司的非公司債債權人有權依據(jù)第381條第2款等關于公司合并時債權人異議提出程序的規(guī)定，對分立提出異議(第384條、第384—1條、第386條)。在日本，公司分立與合并相比，設置了更加嚴格的債權人保護程序。《日本商法典》第374條之4、第374條之20規(guī)定，公司須在同意分立決議之日起的2周內(nèi)，在政府公報上對其債權人公告有關如對分立有異議，應當在一個月期間內(nèi)提出的意旨及有關年末的資產(chǎn)負債表事項中的法務省令規(guī)定的事項，并分別催告已知的債權人。但被分立公司在分立時取得因分立而設立的新公司的股份場合，就分立后也可請求被分立的公司清償其債權人的債權人無須履行該程序。債權人于前款期間內(nèi)未提出異議的，視為同意分立。債權人提出異議時，公司須予以清償，或者提供相應的擔保，或者向信托公司提供相應的信托財產(chǎn)作為債權人接受清償?shù)臉说摹５诩词狗至⒁膊o損害其債權人之虞時，不在此限。與公司合并相比，公司分立時的保護債權人程序，有以下幾方面的重大差異。其一，公告只允許在官報上刊登，不允許刊登于公司公告紙而省略個別催告。這一點，與減少資本時的債權人保護程序相同。其二，對未收到個別催告的債權人的被分立公司的債務，不管有無分立計劃書的記載，不承擔其債務的共識，也應該以分立期日現(xiàn)存的財產(chǎn)份額為限，承擔清償?shù)倪B帶責任。未收到個別催告的債權人，包括雖以明確但未收到個別催告的債權人，還包括因未明確而不能催告的個別債權人。這說明，為了得到免責性債務承擔效果，必須實行個別催告。如果只要在官報上予以公告，就可以得到免責性債務承擔的效果，那么，實際上就會引起不知何時債權人受到侵害。考慮到這些因素，公司分立時，與合并及資本較少時相比，規(guī)定了更加嚴格的債權人保護措施。我國《公司法》關于公司分立的債權人保護程序與關于公司合并債權人保護程序的規(guī)定相同，第185條規(guī)定：“公司分立時，應當編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應當自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權人，并于三十日內(nèi)在報紙上至少公告三次。債權人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。不清償債務或者不提供相應的擔保的，公司不得分立。”

2、違反債權人保護程序的后果

由上可以看出，各國法律都致力于對公司債權人以程序上的保護，都規(guī)定在公司分立時要通知債權人，并且債權人有權要求提供擔保或要求提前清償。但對于公司違反該程序的，分立的效果如何，各國立法規(guī)定的不盡一致。我國公司法明文規(guī)定，不清償債務或者不提供擔保的，公司不得分立。也有的國家規(guī)定，如日本、韓國等，違反債權人保護程序的，分立無效，但同時也規(guī)定公司可請求通過提供擔保來維持分立的效力(《日本商法典》第374條之12、第374條之28)。多數(shù)國家立法并沒有明確規(guī)定違反該程序的后果。筆者認為，與公司合并一樣，公司分立是“老板行為”，不能以債權人同意為要件。債權人對企業(yè)合并沒有否決權，債權人只能以滿足債權和保護債權安全為目的，而間接影響分立程序，并無直接阻礙分立的理由。否則必然會對資源配置產(chǎn)生極大的負面影響。因此，我國公司法規(guī)定公司沒有清償債務或提供擔保的，分立一律無效。這種絕對化、一刀切的規(guī)范方式，既剝奪了公司的處分權，也不符合效率原則。因此，建議在將來公司法修改中將該條規(guī)定刪掉，對于公司違反債權人保護程序規(guī)定的，應強制分立后存續(xù)的公司履行提供清償或提供擔保的義務。另外，應增加債權人異議權，只有債權人行使異議權的場合，公司才有義務清償債務或提供擔保，在債權人未行使異議權的情況下，公司可以不履行上述義務。應區(qū)分對待，而不是統(tǒng)一規(guī)定公司清償債務或提供擔保。

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