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近年來，由于國家對私募基金的管理法律不過完善，存在一定的法律監(jiān)管盲區(qū)，導致了私募基金行業(yè)內部監(jiān)管混亂，亂象叢生。近日。國家出臺了《私募基金募集行為管理辦法》有望進一步規(guī)范管理私募基金，下面律霸小編為大家羅列了該管理辦法的部分法律知識，供大家了解。

私募基金募集行為管理辦法

(一)對私募基金募集主體的界定

根據(jù)《辦法》第二條，私募基金募集包括兩類主體：第一類為在中國基金業(yè)協(xié)會辦理私募基金管理人登記的機構，其可以自行募集其設立的私募基金(對于私募股權投資機構而言，私募基金管理人可以僅作為管理人，也可作為管理人的同時擔任私募基金的普通合伙人);第二類是在中國證監(jiān)會注冊取得基金銷售業(yè)務資格并已成為中國基金業(yè)協(xié)會會員的機構(“基金銷售機構”)，其也可以受私募基金管理人的委托募集私募基金。除上述兩類主體外，其他任何機構和個人不得從事私募基金的募集活動。換言之，可以合法進行私募基金募集活動的主體均為機構，任何個人不得進行私募基金募集活動。

根據(jù)《辦法》第三十四條，私募基金管理人委托未取得基金銷售業(yè)務資格的機構募集私募基金的，中國基金業(yè)協(xié)會不予辦理私募基金備案業(yè)務。因此，本條要求私募基金管理人對其委托的募集機構具有核查資質的義務，否則很可能承擔無法備案基金產(chǎn)品的后果，而基金產(chǎn)品無法備案，則會對其投資活動產(chǎn)生重大負面影響。此前的實踐操作中，不少私募基金管理人聘請無基金銷售業(yè)務資格的財務顧問公司為其提供募集服務，《辦法》實施后該等行為應予以糾正。因此，我們建議在基金銷售協(xié)議中由基金銷售機構對其具有基金銷售業(yè)務資格作出承諾，并且將其資質證明作為銷售協(xié)議附件。

此外，《辦法》第八條規(guī)定，私募基金管理人委托基金銷售機構募集私募基金的，應當以書面形式簽訂基金銷售協(xié)議，并將協(xié)議中關于私募基金管理人與基金銷售機構權利義務劃分以及其他涉及投資者利益的部分作為基金合同的附件?；痄N售機構應負責向投資者說明相關內容?；痄N售協(xié)議與基金合同附件中關于基金銷售的內容不一致的，以基金合同附件為準。這點不難理解，因為基金銷售協(xié)議是由私募基金管理人和基金銷售機構簽署，雖然可能涉及投資者利益的說明，但并不直接對投資者產(chǎn)生約束力;而基金合同是私募基金管理人(或關聯(lián)方)和投資者之間權利義務的約定，當兩者不一致時，應以基金合同為準。

需要提醒的是，在中國基金業(yè)協(xié)會現(xiàn)有的登記備案系統(tǒng)中，私募基金管理人不能是個人;同樣地，《辦法》中的基金銷售機構不包括個人，即個人無法作為基金銷售機構與私募基金管理人簽署基金銷售協(xié)議。

(二)明確禁止拆分基金份額或基金份額收益權

《辦法》第九條明確禁止為規(guī)避合格投資者標準而對基金份額或收益權進行拆分的行為。此外，還要求投資者以書面方式承諾其為自己購買私募基金。

對于私募股權投資機構而言，目前大多數(shù)組織形式為有限合伙企業(yè)，因此私募基金管理人應特別關注一些以契約型基金、資產(chǎn)管理計劃等形式認購基金份額的投資者，核查其是否存在上述違規(guī)拆分的情形。因為契約型基金、資產(chǎn)管理計劃能夠比單純的有限合伙企業(yè)匯集更多的投資者，容易成為違規(guī)拆分采用的形式。

(三)明確募集機構應當設立私募基金募集結算資金專用賬戶

《辦法》第十二條、第十三條要求募集機構或相關合同約定的責任主體應當開立私募基金募集結算資金專用賬戶，用于統(tǒng)一歸集私募基金募集結算資金、向投資者分配收益、給付贖回款項以及分配基金清算后的剩余基金財產(chǎn)等，確保資金原路返還;第十二條第二款特別強調了“募集結算資金從投資者資金賬戶劃出，到達私募基金財產(chǎn)賬戶或托管資金賬戶之前，屬于投資者的合法財產(chǎn)?！?/p>

《辦法》要求募集機構應當與監(jiān)督機構簽署賬戶監(jiān)督協(xié)議，明確對私募基金募集結算資金專用賬戶的控制權、責任劃分及保障資金劃轉安全的條款。還要求私募基金管理人應當向中國基金業(yè)協(xié)會報送私募基金募集結算資金專用賬戶及其監(jiān)督機構信息。與此相對應的是第三十一條第二款規(guī)定，即未經(jīng)投資回訪確認成功，投資者交納的認購基金款項不得由募集賬戶劃轉到基金財產(chǎn)賬戶或托管資金賬戶，私募基金管理人不得投資運作投資者交納的認購基金款項。因此，投資回訪確認成功，是投資者認購資金由募集賬戶劃轉到基金財產(chǎn)賬戶或托管資金賬戶的前提條件。

上述規(guī)定是為保護投資者利益、保障投資者資金安全的目的，但目前實踐中私募股權投資機構極少采用這種方式。通常都是在投資者簽署基金合同或合伙協(xié)議后直接將資金繳付至基金財產(chǎn)賬戶或托管資金賬戶，因此在此提醒私募股權投資機構，在募資前應與開戶行或托管行就兩個賬戶的開立進行溝通。

(四)《辦法》對私募基金募集行為規(guī)定了六大步驟的規(guī)范化流程

《辦法》第十五條規(guī)定了私募基金募集程序，依次為：特定對象確定、投資者適當性匹配、基金風險揭示、合格投資者確認、投資冷靜期、回訪確認。后文將對該程序性規(guī)定進行詳細分析。

(五)強調了私募基金管理人的責任

從《辦法》的起草說明和條文規(guī)定可以看出，私募基金管理人被賦予了多方面的義務，主要包括：

1、私募基金管理人應委托取得基金銷售業(yè)務資格的機構募集私募基金，否則中國基金業(yè)協(xié)會不予辦理私募基金備案業(yè)務;

2、私募基金管理人應履行受托人義務，即便管理人委托基金銷售機構募集私募基金，也不得因委托募集而免除私募基金管理人的責任;

3、私募基金管理人應當向中國基金業(yè)協(xié)會報送私募基金募集結算資金專用賬戶及其監(jiān)督機構信息;

4、私募基金推介材料應由管理人制作并使用。私募基金管理人應當對私募基金推介材料內容的真實性、完整性、準確性負責。

除上述內容外，私募基金管理人除履行自身在中國基金業(yè)協(xié)會的登記手續(xù)，還應根據(jù)《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》的規(guī)定，在私募基金募集完畢后20個工作日內，通過私募基金登記備案系統(tǒng)進行備案。備案不影響基金合同的效力以及基金的設立，但未經(jīng)備案不能進行投資運作。

（六）私募投資基金募集程序

根據(jù)《辦法》第三至五章的規(guī)定，私募投資基金募集環(huán)節(jié)主要包含以下程序：

1、確定募集途徑;

2、開立募集賬戶結算資金專用賬戶;

3、確定特定對象;

4、投資者適當性匹配;

5、制作及提供基金推介材料;

6、基金風險揭示;

7、合格投資者確認;

8、簽署基金合同;

9、投資冷靜期;

10.、投資回訪。

綜上所述，《私募基金募集行為管理辦法》中對多私募基金募集行為做了較為明確的規(guī)定，相關辦法的實施有利于私募基金的有效健康發(fā)展，做到有法可依，有效地減少私募基金行業(yè)內的亂象。有法可依是執(zhí)法的前提，具體成果還得看相關部門的執(zhí)法情況。

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