【案例要旨】

京劇臉譜作為一種獨(dú)特的藝術(shù)表現(xiàn)形式，經(jīng)過數(shù)百年的發(fā)展演進(jìn)，形成了相對(duì)固定的表現(xiàn)方式，在全世界享有盛譽(yù)，是中國(guó)傳統(tǒng)文化的瑰寶，而不是某一個(gè)人或者某一群體所能主張著作權(quán)的客體。但是，不同的個(gè)人通過自己的創(chuàng)造性智力勞動(dòng)創(chuàng)作出來的不同的京劇臉譜作品仍然具有其獨(dú)創(chuàng)性，應(yīng)當(dāng)屬于著作權(quán)法所保護(hù)的作品范疇，相關(guān)的創(chuàng)作者有權(quán)就其創(chuàng)作的臉譜作品主張著作權(quán)保護(hù)。

【案情簡(jiǎn)介】

原告趙夢(mèng)林選取了272個(gè)有代表性傳統(tǒng)京劇人物，以正臉畫法繪制了這些人物的臉譜，配以文字說明后結(jié)集為《京劇臉譜》畫冊(cè)，由朝華出版社出版。被告上海靈獅廣告有限公司(簡(jiǎn)稱靈獅公司)選取了上述畫冊(cè)中的30幅京劇臉譜，為被告上海房屋銷售有限公司(簡(jiǎn)稱上房銷售公司)創(chuàng)意制作了一幅扇形廣告，每個(gè)臉譜代表一個(gè)促銷樓盤。2000年9月，上房銷售公司散發(fā)了帶有該廣告的《易居屋訊》，但在廣告文字上略有改動(dòng)。

原審法院認(rèn)為：第一，原告對(duì)其繪制的《京劇臉譜》畫冊(cè)享有著作權(quán)。第二，被告靈獅公司在設(shè)計(jì)廣告時(shí)未經(jīng)原告許可擅自使用原告繪制的30幅京劇臉譜，被告上房銷售公司作為廣告主使用、散發(fā)了上述廣告，均侵犯了原告的著作權(quán)。原審法院據(jù)此判決：一、被告靈獅公司、上房銷售公司在《新民晚報(bào)》上向原告趙夢(mèng)林賠禮道歉;二、被告靈獅公司、上房銷售公司共同賠償原告趙夢(mèng)林經(jīng)濟(jì)損失人民幣20萬元。

判決后，被告靈獅公司不服，向本院提起上訴，請(qǐng)求依法改判，駁回原告趙夢(mèng)林的訴訟請(qǐng)求。上訴的主要理由是，社會(huì)上廣泛流傳著與《京劇臉譜》相同的臉譜圖案，趙夢(mèng)林沒有充分的證據(jù)證明其對(duì)系爭(zhēng)的30幅臉譜作品享有著作權(quán);京劇臉譜是我國(guó)傳統(tǒng)文化的結(jié)晶，對(duì)臉譜作品確認(rèn)著作權(quán)，將嚴(yán)重限制京劇等傳統(tǒng)文化的繼承和發(fā)展。

【審判結(jié)論】

駁回上訴，維持原判。

【評(píng)析意見】

本案是一起事實(shí)并不復(fù)雜的著作權(quán)侵權(quán)糾紛案件，但是本案簡(jiǎn)單的案情中卻涉及兩個(gè)著作權(quán)法基本概念，尤其是京劇臉譜作品是否著作權(quán)法保護(hù)客體的問題，值得仔細(xì)推敲和研判。

第一，京劇臉譜作品是不是著作權(quán)法保護(hù)的客體。處理著作權(quán)糾紛案件，首先應(yīng)當(dāng)確定的問題是原告方請(qǐng)求保護(hù)的是不是著作權(quán)法意義上的“作品”。著作權(quán)法所保護(hù)的作品，一般認(rèn)為是“文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)，具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果”。可見，獨(dú)創(chuàng)性是著作權(quán)法意義上的作品的首要要件，即：只有作者獨(dú)立構(gòu)思、獨(dú)立創(chuàng)作的作品才是著作權(quán)法保護(hù)的客體，對(duì)已有作品的抄襲則不能形成新的“作品”。判斷作品的獨(dú)創(chuàng)性的標(biāo)準(zhǔn)通常較難把握：作品是否獨(dú)立完成相對(duì)而言難以證實(shí)，而作品是否具有、在多大程度上具有“創(chuàng)作性”則更是一個(gè)一直困擾著理論界和實(shí)務(wù)界的難題。本案原、被告的主要爭(zhēng)議也就源于京劇臉譜作品的“獨(dú)創(chuàng)性”問題：被告堅(jiān)持認(rèn)為京劇臉譜是我國(guó)傳統(tǒng)的京劇文化結(jié)晶，是歷經(jīng)數(shù)百年發(fā)展、無數(shù)京劇藝術(shù)家共同創(chuàng)作的成果，且已經(jīng)進(jìn)入公有領(lǐng)域，不僅原告，任何個(gè)人均無權(quán)對(duì)京劇臉譜作品主張著作權(quán)，因?yàn)榫﹦∧樧V已經(jīng)形成固定譜式，京劇臉譜作品無須經(jīng)過獨(dú)立創(chuàng)作。