我國股權(quán)轉(zhuǎn)讓中出現(xiàn)的問題

(一)、優(yōu)先購買權(quán)問題。公司法第三十五條規(guī)定：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意;不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)?！贝藯l規(guī)定確認了股東在一定條件下對轉(zhuǎn)讓出資(下稱股權(quán))的優(yōu)先購買權(quán)，但在實踐中還存在一些法律未作明文規(guī)定的復雜情況需要加以解決。

1、部分行使優(yōu)先購買權(quán)問題。首先，從法律規(guī)定看，公司法規(guī)定了股東的優(yōu)先購買權(quán)，但并未禁止股東部分行使優(yōu)先購買權(quán)的情況，筆者想從法條本身找到答案，從公司規(guī)定的“兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)”來看，似乎看出可以行使部分優(yōu)先權(quán)，其實不然，這只是優(yōu)先權(quán)行使時股東沖突的分割方法，不能說是部分優(yōu)先權(quán)，既然法無禁止，便可行使。

其次，從立法本意看，公司法之所以規(guī)定股東(下又稱老股東)享有優(yōu)先購買權(quán)，目的就是為保證老股東可以通過優(yōu)先購買權(quán)的行使，實現(xiàn)對公司的控制權(quán)，維護其既得利益。提供這種保護的立法依據(jù)：一是根據(jù)有限責任公司兼具有資合與人合的性質(zhì)。其人合的性質(zhì)要求公司股東之間具有很強的合作性。當股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，在新老股東間能否建立起良好的合作關(guān)系，將對老股東的利益產(chǎn)生重大影響。為維持公司之人合，立法賦予老股東優(yōu)先購買權(quán)，以便其選擇是否接受新股東的合作。二是對老股東對公司貢獻的承認，是保護老股東在公司既得利益的需要。公司是老股東經(jīng)營發(fā)展的，當股東發(fā)生變化時，應(yīng)當優(yōu)先考慮對老股東既得利益的維護，其中便包括對公司的控制權(quán)利。其實，如果法律不是將老股東對公司的控制權(quán)列入優(yōu)先考慮范圍，根本就不會賦予其優(yōu)先購買權(quán)。對公司的控制權(quán)既包括對原有控制權(quán)的維護，也包括對新控制權(quán)的優(yōu)先取得。當部分行使優(yōu)先購買權(quán)就可以取得對公司的控制權(quán)，或足以維護其既得利益時，老股東沒有必要收購全部轉(zhuǎn)讓的股權(quán)。對部分行使優(yōu)先購買權(quán)的承認，應(yīng)當包括在立法本意之中。

再次，有限責任公司的股權(quán)是可分物，法律允許對其分割、部分轉(zhuǎn)讓。出讓的股東可以出讓部分股權(quán)，受讓的股東也可以受讓部分股權(quán)，優(yōu)先購買權(quán)當然也就可以部分行使。在實踐中，確實存在股權(quán)受讓方為取得公司的控制權(quán)才同意受讓股權(quán)的情況。這時，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的標的物已經(jīng)變?yōu)殡S特定比例股權(quán)而存在的公司控制權(quán)，從這個意義上講，標的物具有不可分的性質(zhì)。但是，如前所述，在公司控制權(quán)方面，法律是優(yōu)先保護老股東利益的。優(yōu)先購買權(quán)的行使順位在先，其地位要高于為取得公司控制權(quán)的非股東受讓方的利益。所以，老股東對優(yōu)先購買權(quán)是全部行使還是部分行使，完全可以自行選擇，不應(yīng)受制于受讓方取得公司控制權(quán)的利益。對老股東的優(yōu)先購買權(quán)而言，轉(zhuǎn)讓的股權(quán)仍然是可分物。隨之而來的問題是，當老股東部分行使優(yōu)先購買權(quán)而使原定受讓方因無法取得公司控制權(quán)拒絕受讓剩余股權(quán)時，出讓的股東有無權(quán)利要求部分行使優(yōu)先購買權(quán)的老股東受讓剩余股權(quán)，即老股東有無剩余股權(quán)強制收購義務(wù)。在我國證券法中對上市公司收購者的強制收購義務(wù)作出了規(guī)定。但是，這項義務(wù)僅適用于上市公司的收購。在現(xiàn)行立法中，沒有規(guī)定有限責任公司股東的此項義務(wù)。因為有限責任公司不具有公眾性，不涉及到公眾投資者的利益，對當事人意思自治范圍內(nèi)的事情，不應(yīng)由法律強制規(guī)定。所以，即使是由于老股東部分行使優(yōu)先購買權(quán)而使原定受讓方拒絕受讓剩余股權(quán)，出讓的股東也無權(quán)要求該老股東受讓剩余股權(quán)。