根據《公司法》第一百八十四條規定，有限公司因發生解散事由而解散的，公司股東應當在解散事由出現之日起十五日內成立清算組，開始清算。逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。這是《公司法》對有限公司解散清算時清算組構成的基本規定。隨著我國市場經濟的發展，市場經營主體尤其是公司準入制度出現日益放寬的趨勢，并且相關法律法規也進行了詳細的規定，而在公司主體退出機制上，尤其是公司解散清算的有關規定上，卻略顯薄弱。公司解散清算關系到公司債權人、債務人、公司股東的利益，而清算組的構成狀況則直接關系到清算事務的依法順利進行。正因為如此，最高人民法院于2008年5月19日公布并即日生效施行了《關于適用〈公司法〉若干問題的規定(二)》(以下簡稱“公司法規定二”)，該司法解釋對于理解與適用公司解散與清算問題具有指導性意義。本文試從實務操作的角度，結合《公司法》及“公司法規定二”來分析有限公司(以下未作特別說明，“公司”均指有限公司)解散清算中清算組構成的幾個法律問題。

關鍵詞：有限責任公司解散清算清算組

一、解散清算組的法律性質

公司法第一百八十五條規定了清算組在清算期間行使的職權，其中主要是對公司資產、負債及未了結業務上的承接和訴訟的代表。在清算組成立后，公司主體資格仍然存在，清算組提交的工作成果——清算報告需經股東會確認(強制清算下由法院確認)，整個清算程序的終結也是以清算報告被股東會(法院)確認。

對于清算組的法律性質，筆者認為應當按照清算事務的程序進行進行界定，從而厘清清算組在清算過程中的職責。

1、成立時間和成立條件的特殊性

清算組是在公司解散情形出現后組織設立的，而其成立的時點又根據公司股東是否積極組織清算和有無債權人申請法院指定成立而有所不同。一般情形下，公司解散清算組在解散情形出現后十五日內即成立，而股東如在上述期間內怠于成立或成立后拖延清算、違法清算的，則由債權人向法院申請成立。而如果股東不提出成立清算組，債權人也不申請法院組織的，根據目前的公司法和司法解釋，公司無法成立清算組。

2、清算組的隸屬性與獨立性

一般情形下公司自行成立的清算組全部由股東組成，清算事務全部由內部人員進行操作，依照公司法有關規定履行清算組的職責，其所作出的清算報告由公司股東會進行確認，在公司自行組織的清算中的清算組可以視為“內部清算組”。因此，在公司自行清算的過程中，清算組可以視為公司的代表及執行機關，對內執行清算事務，對外代表公司了結債權債務，在清算組職權范圍內，可以看出，清算組與解散前公司的董事機構具有同等的職權內容與法律地位。

而對于強制清算的清算組來說，因其組織構成是由法院指定，所有的清算工作相對于公司自行成立的清算組更具有外部性，而且其出具的清算報告是報送法院來確認，因此，強制清算的清算組相對于被清算公司來說擁有較為明顯的獨立性。

3、清算組的代理性

清算組在履行職責的過程中，需要以公司的名義處理未了解業務、償還債務、收回債權、負責對被清算公司的財產進行保管、清理、估價處理和清償、代理訴訟等等。而這些民事法律行為的后果均由被清算公司來承擔法律后果，此時的被清算公司尚未被工商部門進行注銷登記，因此公司主體仍有效存續。因此，在清算組履行職責的過程中，其具有被清算公司代理人的性質。

二、關于“有限公司的清算組由股東組成”的理解與適用

有限公司的清算組由股東組成，這一點是沒有爭議，但是《公司法》中沒有明確規定清算組是全體股東還是可以是部分股東組成，而“公司法規定二”也沒有具體規定。這樣就會出現清算組必須由全體股東組成還是可以由部分股東組成的爭議。如果公司全體股東都參加清算組自然符合法律規定，但是實踐中往往有些股東開始不理解參加清算組的意義，不愿參加清算組，還有一些公司采用召開股東會，投票決議選舉股東或股東代表、其他專業人士組成清算組參加清算的情形，客觀上形成了部分股東或股東根本沒有參加清算組的情形。