???? 第九十五條????證券交易所是提供證券集中競價交易場所的不以營利為目的的法人。
????證券交易所的設立和解散,由國務院決定。
????【釋義】????本條是對證券交易所的含義和設立、解散由國務院決定的規定。
????一、本條關于證券交易所含義的規定,包括下述四個方面的內容:
????第一個方面的含義是,證券交易所是法人。所謂法人,按照《民法通則》第三十六條的規定,是指具有
民事權利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人的民事權利能力和民事行為能力,從法人成立時產生,到法人終止時消滅。《證券法》規定證券交易所為法人,主要原因有兩點:一點是證券交易所是一個組織,這個組織在市場經濟條件下,從事的是一種民事活動,其從事民事活動必須符合《民法通則》的有關規定,按照《民法通則》的規定,市場經濟中從事民事活動的主體主要有兩個,一類是法人,另一類是公民(自然人)。證券交易所進行民事活動,也必須屬于其中的一個主體,這個主體又能獨立的享有民事權利和承擔民事義務,在這種情況下,需要法律賦與其民事主體的資格,因為他不是由單個自然人組成的,是一個組織,規定他為自然人不符合現實情況,所以規定它為法人。第二點是規定證券交易所為法人,是世界一些國家和地區證券立法的通常做法。比如,日本、韓國證券交易法就規定,證券交易所為法人。
????第二個方面的含義是,證券交易所是不以營利為目的的法人。根據法人是否從事營利活動分為營利性法人和非營利性法人。證券交易所屬于不以營利為目的的法人,所謂不以營利為目的,是指不從事生產經營活動,不為設立人賺取利潤。這里需要說明的是,本條所講的不以營利為目的,并不意味著,其開展自己的業務活動時不收取有關的費用,比如,交易所開展正常業務需要開支,為保證其開支則需要收取相應的費用。
????從世界一些國家的證券立法來看,證券交易所分為兩種性質:一種性質是公司制的證券交易所,即以營利為目的;另一種是會員制的證券交易所,即不以營利為目的。公司制證券交易所一般是由投資者以入股的方式組建起來的,不參與證券的買賣,但是,按照規定收取有關的費用,投資者從中分取收益。為了提高自己的營業收入,使投資者獲得更多的收益,往往考慮交易量多一些,此時可能會起到推波助瀾促進證券投機,干擾證券市場的正常秩序的作用。同時,對于證券經營機構(我國《證券法》中已經不稱證券經營機構,已經改稱為證券公司,下同)來講,若證券交易所考慮營利問題,收取的交易費用多一些,就會使證券經營機構負擔多一些,不利于證券經營機構開展證券的經營活動。基于以上考慮,目前一些國家的證券立法,采取公司性質的證券交易所相對少一些。作為會員制的證券交易所,它是由證券交易所的會員棗證券經營機構組成的。只有會員才能進入證券交易所的交易大廳進行證券交易,交易所的有關費用一般均由會員分擔,收取的有關費用比較低,對會員來講是較有利的,并且交易中的有關損失,一般由投資雙方自己承擔,證券交易所一般不承擔因自己過錯以外的責任,這樣可以促使投資者在進行證券交易時慎重選擇,提高責任感,養成注重商業信用的作風,利于證券交易的進行。目前國際上,采用會員制性質的證券交易所的國家居多。考慮到上述原因和我國證券市場還不發達、管理經驗相對不足的情況,以及目前
上海、
深圳兩個交易所均是非營利法人的情況,《證券法》規定了證券交易所不以非營利為目的的法人。
????第三個方面的含義是,證券交易所是提供證券集中競價交易場所的法人。所謂提供證券集中競價交易場所,是指證券交易所本身不從事任何證券的買賣行為,它僅僅向證券投資者和證券經營機構提供一個買賣證券的場地,投資者和證券經營機構只有利用這個場地,才能夠依法從事證券的買賣活動。所謂證券的集中竟價,是指證券交易中買方和賣方均為多個人的情況下公開報價按照時間優先、價格優先的原則確定證券買賣價格達成證券交易方式。按照目前的作法,證券買賣各方,一般是通過下述方式提出自己的買或者賣的價格的:一是,口頭申報,即證券買賣各方的買價和賣價通過口頭向證券經營機構提出,證券經營機構按照時間優先、價格優先的原則,促成交易;二是,填單申報,即證券買賣各方的買價和賣價均填寫在申報單上,證券經營機構按照時間優先、價格優先的原則,進行配對,促成交易;三是,計算機申報,即證券買賣各方的買價和賣價均輸入計算機終端,通過計算機自動配對,實現交易。該交易同樣按照時間優先、價格優先、委托優先的原則,進行配對,促成交易。目前,我國兩個證券交易所主要采用的是計算機申報和填單申報的方式。
????第四個方面的含義是,證券交易所為會員制法人。本條并沒有直接規定證券交易所為會員制法人,但是從本章關于“證券交易所的積累歸會員所有,其權益由會員共同享有,在其存續期間,不得將其積累分配給會員”和“進入證券交易所參與集中競價交易的必須是具有證券交易所會員資格的證券公司”的規定來看,是會員制法人。
????二、決定證券交易所設立和解散的機關為國務院。這一規定包括兩個方面:
????第一個方面是,決定證券交易所設立和解散的機關。證券交易所的設立是指創設提供證券集中競價交易場所這一法人的法律行為,也就是說,組建法定的證券交易所并使其成為具有法律上的人格的法律行為。證券交易所的解散是指已經存在的證券交易所停止提供證券交易活動的場所、不再進行有關活動的法律行為。
????1.本條規定國務院決定證券交易所的設立,包括三個方面內容:一是是否設立證券交易所由國務院來決定;二是在什么時間設立由國務院來決定;三是在什么地方設立、設立多少由國務院來決定。
????2.本條規定國務院決定證券交易所的解散,同設立一樣,也包括三個方面的內容:一是是否解散證券交易所由國務院來決定;二是什么時候解散由國務院決定;三是以什么方式進行解散由國務院來決定。
????3.證券交易所的設立和解散由國務院決定是一個強制性的規定。也就是說,未經過國務院的批準,任何單位和個人均無權決定證券交易所的設立和解散。否則,要承擔相應的法律責任。
????4.本條規定證券交易所的設立和解散由國務院來決定,主要考慮到三個方面的原因:第一點是,證券市場是一個非常敏感的市場,有人講,證券市場是反映一個國家經濟發展和國家管理的晴雨表。我國證券市場經過幾年的實踐,積累了一些經驗,但是相對已經發展幾百年的國家來講,經驗比較少,這就需要慎重行事,因證券交易所是證券交易的主要場所,涉及的人和面很廣,如果設立不合適,或者解散的不合適,就有可能影響國家的經濟秩序,造成社會的混亂。對此,國家需要進行宏觀調控。第二點是,關于證券交易所的設立和解散,有的國家管理也是比較嚴格的,比如日本就規定,設立證券交易所必須經過大藏大臣的審核批準,未經審核批準者不得實施。日本證券市場相對我國來講是成熟的,成熟的國家對證券交易所的管理很嚴格,做為我們這個還不成熟的國家來講,更需要嚴格控制,加強管理。第三點是,我國的投資者對證券市場的認識還不夠,心理因素還不夠成熟,在這種情況下,也需要國家對其進行管理。
????第二個方面是,關于申請設立和解散的具體程序沒有作具體的規定。對此,《證券交易所管理辦法》作了規定,按照該辦法的有關規定,設立證券交易所,首先由國務院證券監督管理機構進行審核,審核之后報國務院進行批準。申請設立證券交易所向國務院證券監督管理機構提出申請時,應當提交下列文件:
申請書、章程和主要業務規則草案、擬加入會員名單、理事會候選人員名單及其簡歷、場地和設備及資金情況的說明、擬任用管理人員的情況說明、證券監督管理機構要求提交的其他文件等。證券交易所有違法行為,需要解散的,經國務院證券監督管理機構審核同意后,報國務院批準。
????第九十六條????設立證券交易所必須制定章程。
????證券交易所章程的制定和修改,必須經國務院證券監督管理機構批準。
????【釋義】????本條是對證券交易所章程的規定。
????所謂證券交易所章程,是指由證券交易所會員大會制定的對證券交易所及其會員、內部組織機構具有約束力的并經過證券監督管理機構批準的內部行為規范。對其可作如下的理解:一是,證券交易所的章程是由會員大會通過的。二是,證券交易所的章程對證券交易所及其會員、內部組織機構均有約束力,也就是說,證券交易所和證券交易所的會員、內部組織機構均必須遵守其規定。三是,證券交易所章程必須經過證券監督管理機構批準。四是,它是一種內部行為規范。即是證券交易所及其有關機構、成員的行為準則。這里需要說明的是,關于證券交易所是否設立由會員組成的會員大會,由于種種原因,《證券法》沒有直接作具體的規定,而根據國務院批準、原證券委發布的《證券交易所管理辦法》的規定,證券交易所則屬于會員制,應設會員大會。
????二、根據本條規定,設立證券交易所必須制定章程。這是本法規定的設立證券交易的一個必要條件,也即證券交易所有自己的章程是設立證券交易所的前提條件之一。本法規定設立證券交易所必須制定章程。主要有兩點理由:第一,證券交易所是一個法人,這個法人是由會員組成的,會員組成自己的法人機構,必須事先有一個約定,即各個會員均必須遵守這個約定,只有這樣,整個證券交易所才能得以正常的運行。第二,這是世界通行的做法,屬于國際慣例,比如日本證券交易法規定,向大藏大臣提出設立證券交易所申請時必須提交符合證券交易法規定的章程。
????三、根據本條第二款的規定,證券交易所章程的制定和修改須經國務院證券監督管理機構批準。這就是說,證券交易所章程的制定和修改后的生效時間為國務院證券監督管理機構批準之日。證券交易所的章程是設立證券交易所必須具備的條件之一,制定的好與壞直接影響到證券交易所的穩定與否,為了保證章程的
合法性,本條規定,證券交易所章程必須經過國務院證券監督管理機構批準。
????第九十七條????證券交易所必須在其名稱中標明證券交易所字樣。其他任何單位或者個人不得使用證券交易所或者近似的名稱。
????【釋義】????本條是對證券交易所名稱的規定。
????證券交易所的名稱是指證券交易所的稱謂,它是區別于其他單位或者個人的標志。本條關于證券交易所名稱規定了下述二個方面的內容:
????第一,證券交易所名稱中必須標明證券交易所字樣。證券交易所是一個特定化了被人們認可的名稱,本法規定必須標明證券交易所字樣是為了更好地使人們認識它、了解它。
????第二,其他單位或個人不能使用或者使用相似的名稱。這是為了防止該名稱被濫用,造成混亂。不能使用證券交易所或者與其相似的名稱是指不得直接使用證券交易所的字樣或者容易被人誤解的字樣,比如不得使用“某某證券買賣所”、“某某證券所”、“某某證交所”等。
????第九十八條????證券交易所可以自行支配的各項費用收入,應當首先用于保證其證券交易場所和設施的正常運行并逐步改善。
????證券交易所的積累歸會員所有,其權益由會員共同享有,在其存續期間,不得將其積累分配給會員。
????【釋義】????本條是對證券交易所對自行收入的各項費用如何支配的規定。
????本條所指自行收入的各項費用是指證券交易所在提供證券交易場所過程中收取的為證券交易所所管理的那些費用,比如證券交易費用、會費等。對于這部分費用應當用于下述兩個方面:
????第一,保證證券交易場所和設施的運行。交易場所是指交易大廳及其與交易有關的場所。證券交易所的設施是指保證證券交易的各種設備,比如顯示屏幕、電話、電腦、電路等。證券交易場所和設施是證券交易所的核心部分,這一部分不正常或者出了問題,整個證券交易所就會引起混亂或者造成交易中斷,給社會造成不良的影響。為此,本條要求證券交易所對其所收入可以自行支配的各項費用必須首先用于保證證券交易場所和設施的正常運行,這就要求證券交易所必須進行保養和維修,及時處理存在的問題。
????第二,用于場所和設施的改善。所謂改善,是指在現有的自己運用的資金范圍內根據實際情況使現有的交易場所和設施有所改觀,不斷提高現有的條件。這一規定是保證證券交易高效運行的一項措施。
????證券交易所除了支出有關費用以外,有可能剩余一些費用,這個費用即是證券交易所的積累。對于積累,最終所有權屬于會員所有,會員大會可以依法對其進行處置,根據本條第二款規定,在存續期間不得將其積累分配給會員。
????第九十九條????證券交易所設理事會。
????【釋義】????本條是對證券交易所理事會的規定。
????第一,根據《證券交易所管理辦法》的規定,會員大會是證券交易所的權力機構,決定證券交易所的重大問題,同時它只是一個議事機構,不是常設機構。在這種情況下,需要其設置一個常設機構,這個常設機構即為國際上通行的機構棗理事會。我國參照國際上通行的作法,也作了規定。
????第二,理事會的性質。關于理事會的性質,本法沒有作具體的規定,一般可理解為是證券交易所的管理執行機構。對于這一機構可作如下理解:(l)理事會是證券交易所的常設機構。所謂常設機構,是指它從證券交易所成立之日起即作為一個機構而存在。理事會成員可以依法隨時被更換,但是作為一個機構,即證券交易所的理事會不會被撤銷,也不能停止活動。(2)理事會是證券交易所的日常管理機構。所謂管理機構,是指它負責證券交易所的日常業務活動的管理與指揮,并執行會員大會的有關決議。(3)理事會是通過證券交易所會員大會的選舉產生的機構。如果沒有會員大會的存在,也就沒有它的存在。
????第三,理事會與會員大會的關系。對于這一問題,本法沒有作出具體的規定,一般來講,理事會和會員大會的關系為理事會對會員大會負責。具體講:理事會由會員大會產生,必須執行會員大會的各項決議;理事會必須忠于職守,認真履行各項法定的和會員大會確定的各項義務;理事會必須督促自己的下屬機構依法履行職務;理事會必須按照法定的程序將自己的工作情況向會員大會進行報告;理事會如果不履行職務出現了違法行為必須依法承擔責任。
????第一百條????證券交易所設總經理一人,由國務院證券監督管理機構任免。
????【釋義】????本條是對證券交易所總經理產生的規定。
????本條關于總經理的設置的規定包括下述兩個方面的內容:
????第一,總經理的設置。本法規定證券交易所設總經理。這就是說,總經理是證券交易所的必設機構。證券交易所的總經理并不是單指某一個特定的人員,它是作為一個機構而存在的,不能因某一個人員的變化而否定它的存在。
????第二,總經理由監督管理機構任免。這是一個具有中國特色的規定,按照通常的理解,在證券交易所實行會員制的國家里,總經理一般是由理事會任免的,而我國規定由國務院證券監督管理機構任免,上述講總經理的規定具有中國特色,就是從其產生這個角度來講的,根據這一規定,理事會無權任免總經理。順便講一句,本法沒有直接規定證券交易所是會員制也和總經理的任免這一問題有關,如果規定了會員制,而總經理又由證券監督管理機構任免,可能難以講得通,所以,本法沒有直接規定會員制。總經理的任免問題,是本法爭論的一大問題,由于《證券交易所管理辦法》頒布時間不長,其中規定也是由證券監督管理機構任免,所以,本法肯定了現行的作法。
????第一百零一條????有公司法第五十七條規定的情形或者下列情形之一的,不得擔任證券交易所的負責人:
????(一)因違法行為或者違紀行為被解除職務的證券交易所、證券登記結算機構的負責人或者證券公司的董事、監事、經理,自被解除職務之日起未逾五年;
????(二)因違法行為或者違紀行為被撤銷資格的律師、注冊會計師或者法定資產評估機構、驗證機構的專業人員,自被撤銷資格之日起未逾五年。
????【釋義】????本條是對證券交易所負責人任職資格的限制條件的規定。
????所謂任職資格,是指擔任證券交易所負責人的條件。按照本條規定以下兩種情況不能擔任證券交易所負責人:
????第一種情況是,有《公司法》第五十七條規定的情形之一的不能擔任。《公司法》是社會主義市場經濟條件下一部規范市場主體的重要的法律,這部法律對公司負責人的任職資格作了規定,《證券法》也參照適用該規定。按照《公司法》第五十七條的規定,有下列情形之一的,不得擔任證券交易所的負責人:1.無民事行為能力或者限制民事行為能力;2.因犯有貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產罪或者破壞社會經濟秩序罪,被判處刑罰,執行期滿未逾五年,或者因犯罪被剝奪政治權利,執行期滿未逾五年;3.擔任因經營不善破產清算的公司、企業的董事或者廠長、經理,并對該公司、企業的破產負有個人責任的,自該公司、企業破產清算完結之日起未逾三年;4.擔任因違法被吊銷營業執照的公司、企業的法定代表人,并負有個人責任的,自該公司、企業被吊銷營業執照之日起未逾三年;5.個人所負數額較大的債務到期未清償。
????第二種情況是,有本條規定情況之一的不能擔任。
????1.因違法行為或者違紀行為被解除職務的證券交易所的負責人、證券登記結算機構的負責人或者證券公司的董事、監事;經理,自被解除職務之日起未逾五年的。這一項是對被證券交易所、證券登記結算機構和證券公司解除職務的高級管理人員的限制。這一規定,包括下述內容:一是限制的對象。限制對象為三大類:一大類是,被證券交易所開除職務的負責人包括理事、監察委員和總經理。另一大類是,被證券登記結算機構解除職務的經理等負責人員。第三大類是,被證券公司解除職務的董事、監事和經理。上述三大類人員均應當是違反法律、法規、行政性規章的規定或者違反本行業、本所或者本公司的紀律而被開除職務的人員。二是限制的時間。上述三類人員被限制的時間為五年,這五年的起算時間為被解除職務時。如果超過五年的,就可以擔任證券交易所的理事、監察委員或者總經理。需要說明的是,這里限制對象均是被解除職務的人員,所謂解除職務,是指由證券交易所的會員大會、證券登記結算機構的權力機構或者證券公司的權力機構,根據法律和內部規章制度的規定,免去其行政職務,但是還可以在其單位擔任從事其他業務活動的一般職務。
????2.因違法行為或者違紀行為被撤銷資格的律師、注冊會計師或者法定資產評估機構、驗資機構的專業人員,自被撤銷資格之日起未逾五年。這一項是對被中介服務機構解除職務的人員的限制。這一規定,包括下述內容:
????一是限制的對象。限制對象為被中介服務機構開除職務的人員,包括:第一,被司法行政部門撤銷律師資格的人員。根據《律師法》的規定,律師有下列行為之一的,由省、自治區、直轄市人民政府司法行政部門吊銷律師執業證書:泄露國家秘密的;向
法官、檢察官、仲裁員以及其他有關工作人員行賄或者指使、誘導當事人行賄的;提供虛假證據,隱瞞重要事實或者威脅、利誘他人提供虛假證據,隱瞞重要事實的。律師因故意犯罪受刑事處罰的,應當吊銷其律師執業證書。第二,注冊會計師。根據《注冊會計師法》規定,除法定情形外,注冊后有下列情形之一的,由準予注冊的注冊會計師協會撤銷注冊,收回注冊會計師證書:完全喪失民事行為能力的;受刑事處罰的;因在財務、會計、審計、企業管理或者其他經濟管理工作中犯有嚴重錯誤受行政處罰、撤職以上處分的;自行停止執行注冊會計師業務滿一年的。注冊會計師違反《注冊會計師法》第二十條(該法第二十條規定,注冊會計師執行審計業務,遇有下列情形之一的,應當拒絕出具有關報告:
委托人示意其作不實或者不當證明的;委托人故意不提供有關會計資料和文件的;因委托人有其他不合理要求,致使注冊會計師出具的報告不能對財務會計的重要事項作出正確表述的)、第二十一條(該法第二十一條規定,“注冊會計師執行審計業務,必須按照執業準則、規則確定的工作程序出具報告。”“注冊會計師執行審計業務出具報告時,不得有下列行為:(一)明知委托人對重要事項的財務會計處理與國家有關規定相抵觸,而不予指明;(二)明知委托人的財務會計處理會直接損害報告使用人或者其他利害關系人的利益,而予以隱瞞或者作不實的報告;(三)明知委托人的財務會計處理會導致報告使用人或者其他利害關系人產生重大誤解,而不予指明;(四)明知委托人的會計報表的重要事項有其他不實的內容,而不予指明。”“對委托人有前款所列行為,注冊會計師按照執業準則、規則應當知道的,適用前款規定”。)規定的,由省級以上人民政府財政部門給予警告;情節嚴重的,可以由省級以上人民政府財政部門暫停其執行業務或者吊銷注冊會計師證書。”第三,法定資產評估機構、驗證機構的專業人員。法定資產評估機構、驗證機構的專業人員是指在法定的資產評估機構、驗證機構從業并取得一定資格的人員。這些人員如果違反法律、法規和內部紀律,由有關法定的機構收回有關的資格證書,不再具有資產評估或者驗證資格。
????二是限制的時間。上述三類人員被限制的時間為五年,這五年的起算時間為被撤銷資格時。如果超過五年的,仍可以擔任證券交易所的理事、監察委員或者總經理。
????第一百零二條????因違法行為或者違紀行為被開除的證券交易所、證券登記結算機構、證券公司的從業人員和被開除的國家機關工作人員,不得招聘為證券交易所的從業人員。
????【釋義】????本條是對招聘證券交易所從業人員的限制條件的規定。
????證券交易所是提供證券集中、競價交易的場所的不以營利為目的的法人,擔負著證券交易實施一些監管的職責,這一場所需要高素質的工作人員,否則就有可能影響整個股市,進而影響國家的經濟秩序。為此,本條對證券交易所的從業人員的任職作了限制性的規定。
????本條的限制性規定包括下述內容:
????一、限制的對象。限制對象為四類人員:第一類人員是被開除的證券交易所的從業人員。證券交易所的從業人員是指所有在證券交易所任職的工作人員,比如理事、監察委員、總經理及其他人員。第二類人員是被開除的證券登記結算機構的從業人員;第三類人員是被開除的證券公司的董事、監事、經理及其他工作人員。第四類人員是被開除的國家機關的工作人員。這類人員包括國家公務員和公務員以外的工勤人員。
????二、限制的原因。這些人員因為違反法律、法規、內部組織紀律被開除。之所以不允許這些人員再任職,主要考慮的是這些人員在一定程度上已經失去人們的信任,同時也需要給這些人一定的懲罰,使其他人員注意遵紀守法。
????三、限制的時間。這些人自被開除之日起永遠不能擔任證券交易所的工作人員。
????第一百零三條????進入證券交易所參與集中競價交易的,必須是具有證券交易所會員資格的證券公司。
????【釋義】????本條是對進入證券交易所集中競價交易主體的規定。
????集中競價交易,是在證券交易所內依法進行證券買賣的一種交易方式,目前上海、深圳兩個證券交易均是采用這種方式進行交易的。一般來講,多個買方和多個賣方,集中在一個市場內公開報價,每當買賣各方出價相一致時就達成一筆買賣,它屬于一個不斷買賣的過程。按照目前通行的作法,證券集中競價交易主要分下述三種:口頭申報競價交易、書面申報競價交易、電腦申報競價交易。
????按照本條規定,在證券交易所參與集中競價交易的是證券公司。所謂證券公司,是指依照本法、《公司法》的規定成立的從事證券經營業務的有限責任公司和股份有限公司。該證券公司必須是證券交易所的會員,如果證券公司不是證券交易所的會員則不能成為在證券交易所內參與集中競價交易的主體。為什么在證券交易所內的交易只有會員資格的證券公司才能進行呢?其主要考慮是,證券交易所是一種會員制的法人,這個法人除了國家對其進行管理以外,還要受證券交易所自律性的管理,如果不是證券交易所的會員,就難以對其進行管理。另外證券交易所的交易規則也均是對證券交易所的會員來講的。
????第一百零四條????投資者應當在證券公司開立證券交易帳戶,以書面、電話以及其他方式,委托為其開戶的證券公司代其買賣證券。
????投資者通過其開戶的證券公司買賣證券的,應當采用市價委托或者限價委托。
????【釋義】????本條是對投資者買賣證券委托方式的規定。
????第一,本條所講投資者,是指買賣證券的單位或者個人。投資者在證券交易所買賣證券必須通過有會員資格的證券公司進行,自己不能直接在證券交易內進行交易,如果允許投資者直接到證券交易內進行交易,會給證券交易所的管理帶來很多不便。所以,本條規定,投資者只能通過委托證券公司的方式在證券交易所買賣證券。
????第二,按照本條規定,投資者買賣證券必須做到:
????(一)依法開立證券交易帳戶。投資者委托證券公司代為購買證券以前,必須先與證券公司簽訂委托買賣證券的合同,確立一種委托與受委托的關系。投資者到證券公司辦理帳戶,主要包括下述程序:
????向證券公司辦理名冊登記。投資者必須持自己的身份證或者法人證明向證券公司辦理名冊登記。名冊登記主要包括:就個人來講,名冊主要登記投資者個人的姓名、性別、身份證號碼、家庭住址、職業、聯系電話。同時留存印鑒和簽名卡樣;就法人來講,主要包括法人證明,法定代表人委托代理人的書面
委托書及法定代表人和代理人的姓名、性別等。
????開立資金和證券帳戶。資金帳戶是投資者委托證券公司代為買賣證券時采取現金交易方式開立的帳戶。資金帳戶的存款由證券公司代為轉存銀行,利息按照活期存款月利率進行計算。證券帳戶是為了證券交易方便,在證券登記結算機構開立的專門保存證券的帳戶。
????(二)依法確定證券買賣委托方式。按照本條規定,投資者可以選擇下述證券買賣委托方式:
????書面方式。是指由投資者以書面的形式比如電報、傳真、信函等向證券公司寫出自己的委托內容和要求,由證券公司代為買賣證券的一種形式。
????電話方式。是指由投資者以電話的形式將委托的內容和要求向證券公司提出,證券公司根據委托代為買賣證券的一種形式。
????其他方式。是指上述兩種委托方式以外的方式,比如計算機委托等。
????(三)依法委托為自己開立帳戶的證券公司代為買賣證券,該證券公司必須是有證券交易會員資格的證券公司。
????第三,投資者委托證券公司買賣證券,是具有一定內容的委托。也就是說,不能只對證券公司講明自己要買賣證券。本條第二款就投資者委托證券公司的委托價格作了規定。本條規定包括下述內容:
????(一)投資者的受托。按照本條規定,投資者只能委托自己已經開戶的證券公司買賣證券。投資者在某一證券公司開立了帳戶,說明投資者已經和開戶的證券公司建立了一種委托代理關系,這種委托代理的內容是買賣證券,基于這種委托代理關系,投資者有權利也有義務按照委托代理的內容要求受委托的證券公司代自己買賣證券。所以,本法要求投資者進行證券買賣時必須經過自己開戶的證券公司。其他證券公司不能代其買賣證券,如果代其買賣證券,給其他投資者造成損失的,證券公司應承擔責任。
????(二)投資者委托證券公司買賣證券的報價必須按照法定要求進行。按照本條規定,投資者委托證券公司買賣證券必須采取下列報價方式:
????市價委托。是指投資者要求所委托的證券公司按照市場的價格買賣證券,也就是按照最高價賣出或者最低價買進。這種委托的特點是速度快,常常是在出售證券時,特別是在市場價格下跌時采用。這是委托價格方式中最主要的、比較普遍的一種委托方式。
????限價委托。是指投資者要求自己委托的證券公司按照限定的價格幅度買賣證券,即投資者限定買進的最高價或者賣出的最低價,證券公司也應當按照限定的價格標準進行買賣。一般來講證券公司以低于限價買進或者高于限價賣出,屬于允許的范圍。這種委托的特點是投資者可以以低于市價的價格來購買證券或者以高于市價的價格出售證券,從中獲得較大的利潤。
????第一百零五條????證券公司根據投資者的委托,按照時間優先的規則提出交易申報,參與證券交易所場內的集中競價交易;證券登記結算機構根據成交結果,按照清算交割規則,進行證券和資金的清算交割,辦理證券的登記過戶手續。
????【釋義】????本條是對證券公司接受投資者委托后應履行的義務的規定。
????證券公司按照時間優先的規則,參與證券交易所場內的集中競價交易。證券公司接受投資者的委托買賣證券需要按照一定的規則進行,因為證券公司接受的投資者的委托不僅僅是一個,可能是幾十個,或者是幾百個。如何處理投資者的委托,這就需要有一定的規則,為此,本條作了這方面的規定。該規定是:
????(一)證券公司必須按照投資者的委托進行。所謂按照投資者的委托進行,是指必須按照投資者與證券公司達成的協議進行,投資者在協議中要求如何處理,證券公司就必須按照要求進行處理,這是基于投資者與證券公司是一種委托代理關系。如果證券公司不按照委托人即投資者的委托進行,就失去了委托的意義。
????(二)證券公司對于多個投資者必須按照時間優先的原則處理。所謂按照時間優先的原則處理,是指證券公司對于多個投資者向其提出的委托時,證券公司的業務人員將按照時間的先后將投資者的委托事項通過計算機,進行買賣申報。否則,投資者有權要求證券公司賠償其經濟損失。
????證券登記結算機構辦理登記過戶。清算交割是指證券買賣的最后的結算行為。本條規定由證券登記結算機構根據成交的結果,按照清算交割的規則,進行證券和資金的清算交割,辦理證券的登記過戶手續。
????第一百零六條????證券公司接受委托或者自營,當日買入的證券,不得在當日再行賣出。
????【釋義】????本條是對證券公司接受委托或者自營當日買入的證券不得在當日再行賣出的規定。
????該條是對T+1制度的肯定,但不限于T+1,可以是T+2、T+3等。只是講不能實行T+0制度。這一制度對于證券公司的自營和證券投資者均有約束力,目的是防止證券市場上的過度投機。
????第一百零七條????證券交易所應當為組織公平的集中競價交易提供保障,即時公布證券交易行情,并按交易日制作證券市場行情表,予以公布。
????【釋義】????本條是對證券交易所義務的規定。
????為組織公平的集中竟價交易提供保障是證券交易所的義務之一。國家設立證券交易所目的是確保證券交易有序運行,保證投資者有一個公平交易的場所。所以,《證券法》要求證券交易所要為組織公平的集中竟價交易提供保障。
????證券交易所應即時公布交易信息也是證券交易所的義務之一。信息公開是證券市場的一個重要規則,也是保證證券交易正常運行的基礎,只有信息公開,才能保護投資者的利益,使投資者根據市場的基本情況來判斷自己是否進行投資。為此,本條規定了證券交易所公開證券交易信息的義務。
????本條規定的即時是指應隨時將證券交易的行市公布出來。目前是通過電子系統進行公布,基本上每一個證券公司都安有證券交易所即時公布的證券交易行情表。行情表一般包括證券代碼、證券的名稱、開盤價、昨日收盤價、成交量、證券的即時價格等。按日制作的證券市場行情表是反映一天內某一證券基本情況的表,該表必須公布,目前主要是通過報刊的方式進行公布的。該表一般記載下列事項:上市證券的名稱;開市、最高、最低及收市價格;與前一個交易日收市比較后的漲跌情況;成交量、值的分計及合計;股價指數及其漲跌情況;國務院證券監督管理機構要求的其他事項。
????第一百零八條????證券交易所依照法律、行政法規的規定,辦理股票、公司債券的暫停上市、恢復上市或者終止上市的事務,其具體辦法由國務院證券監督管理機構制定。
????【釋義】????本條是對證券交易所決定股票、公司債券的暫停、恢復、終止上市的依據的規定。
????一、決定股票公司債券的暫停、恢復、終止上市的依據為法律、行政法規。按照《公司法》的有關規定,股份有限公司分為上市公司和非上市公司。所謂上市公司,按照《公司法》第一百五十一條的規定,是指所發行的股票經過國務院或者國務院授權的證券管理部門批準在證券交易所上市交易的股份有限公司。所謂非上市公司是指其股票沒有上市和沒有在證券交易所交易的股份有限公司。上市公司是股份有限公司的一種,這種公司到證券交易所上市交易,除了必須經過批準外,還必須符合一定的條件。按照《公司法》第一百五十二條的規定,必須同時符合下列條件:一是其股票經過國務院證券管理部門批準已經向社會公開發行;二是公司股本總額不少于人民幣五千萬元;三是開業時間在三年以上,最近三年連續盈利;原國有企業依法改建而設立的,或者公司法實施后新組建成立,其主要發起人為國有大中型企業的,可以連續計算;四是持有股票面值達人民幣一千元以上的
股東人數不少于一千人,向社會公開發行的股份達公司股份總數的百分之二十五以上;公司股本超過人民幣四億元的,其向社會公開發行的比例為百分之十五以上;五是公司最近三年內無重大違法行為,財務會計報告無虛假記載;六是國務院規定的其他條件。只有符合了上述條件,才能批準其上市進行交易。但是,若上市公司在交易過程中上市條件已經發生了變化,不符合股票上市的條件,在這種情況下,《公司法》規定了上市股票的暫停、恢復、終止的情形。
????二、股票的暫停上市。按照《公司法》第一百五十七條的規定,上市公司有下列情況之一的,由國務院證券監督管理機構決定暫停其股票上市:一是公司的股本總額、股權分布等已經發生了變化不再具備上市條件;二是公司不按照規定公開其財務狀況,或者對財務會計報告虛假記載;三是公司有重大違法行為,比如采取不正當手段買賣自己的股票影響股市等;四是公司最近三年連續虧損。這里所講暫停是指暫時停止該種股票的交易行為。
????三、股票的恢復上市。按照《公司法》第一百五十八條的規定,上市公司的股票依法被暫停上市后,經過限期改正達到了上市條件的,或者經過查實其違法行為不屬于重大違法行為沒有造成嚴重后果的,應當按照公司法的規定經過國務院證券監督管理機構的批準再行上市。即恢復上市,重新進行交易。
????四、股票的終止上市。按照《公司法》第一百五十八條的規定,上市公司股票的終止有三種情況:一是上市公司不按照規定公開其財務狀況,或者對財務會計報告作虛假記載,或者公司有重大違法行為,經過查實后果嚴重的,必須終止上市;二是上市公司被暫停后經過限期整頓不能達到上市公司條件的,比如公司的股權分布、股本總額不符合上市條件、最近三年連續虧損等。第三種情況是,上市公司決議解散、被行政主管部門依法責令關閉或者被宣告破產的,必須終止上市。股票被終止上市后,必須退出證券交易所,不能再在證券交易所進行股票的交易活動。但是,上市公司的股票退出證券交易所后,并不意味著其股票不能進行交易,其股票持有人還有權進行交易,但必須依法進行,即必須在證券交易所以外的交易場所棗經過國家批準的證券交易場所進行交易。否則屬于違法行為,將會受到法律的制裁。
????五、上市公司股票、公司債券的暫停、恢復、終止上市的具體事務由證券交易所辦理。上市公司股票、公司債券的暫停、恢復、終止上市,按照《公司法》的規定,由國務院證券監督管理機構決定。這并不是說,一切事務性的工作均由其辦理,還必須借助證券交易所的力量進行,因為只有依靠證券交易所的力量,才能發現上市公司存在的問題,為此,本條規定了證券交易所的一項職責,即辦理上市公司股票、公司債券的暫停、恢復和終止上市事務。按照本條規定證券交易所辦理這項事務時必須做到:
????一是,必須依據《公司法》和《證券法》的規定進行。所謂《公司法》的規定,是指《公司法》第一百五十七條和第一百五十八條的規定。即如果發現了某一上市公司其股票已經出現了《公司法》第一百五十七條和第一百五十八條規定的情形,必須及時向國務院證券監督管理機構作出報告,提出自己的意見和建議。如果證券監督管理機構授權證券交易所辦理,也須依有關法律的規定進行。
????二是,必須依據國務院證券監督管理機構規定的具體辦法進行。對于上市公司股票、公司債券的上市的暫停、恢復、終止的條件《公司法》已經作了比較詳細的規定,并規定了上市公司股票的暫停、恢復、終止上市,由國務院證券監督管理機構決定。但是,如何決定,怎樣作出決定,并沒有具體的規定。本條又規定,由證券交易所辦理具體的事務,但如何辦理也沒有具體的規定,為此,本條授權國務院證券監督管理機構制定具體的實施辦法,具體的實施辦法應當是程序的規定,比如證券交易發現上市公司的股票出現了《公司法》規定的情形后,如何向國務院證券監督管理機構進行報告,報告的同時需要作哪些具體的工作等。國務院證券監督管理機構一旦對其作出具體的規定,證券交易所必須按照規定進行。
????第一百零九條????因突發性事件而影響證券交易的正常進行時,證券交易所可以采取技術性停牌的措施;因不可抗力的突發性事件或者為維護證券交易的正常秩序,證券交易所可以決定臨時停市。
????證券交易所采取技術性停牌或者決定臨時停市,必須及時報告國務院證券監督管理機構。
????【釋義】????本條是對證券交易所技術性停牌、臨時停市的規定。
????技術性停牌和臨時停市是《證券法》規定的證券交易所的一項職權。這項職權包括下述內容:
????一、停牌和停市的具體含義。停牌指的是某一種上市證券臨時停止交易的行為。停市指的是證券交易所內所有的上市證券都停止交易的行為。
????二、停牌和停市的原因。停牌的原因是在某一種證券在交易過程中由于出現了突然發生的事件(比如某上市公司發生火災后證券交易所在未查清事實的情況下)有可能影響該證券的交易秩序時,證券交易所可以臨時停止該上市公司證券在證券交易所內的交易。停市的原因是指由于出現了不可抗力的突發性事件,比如地震、電腦出現了難以控制的故障使得證券交易難以進行特別是難以公布證券交易行情時,就可以采取停市的作法。另外一個原因是證券市場的正常秩序出現了混亂情形,為了維護證券市場的正常秩序,證券交易所有權停止本交易所內的所有的證券的交易的行為。
????三、停牌和停市的決定權。停牌和停市的決定權一般由證券交易所的常設機構理事會或者總經理決定。
????四、停牌和停市的報告。證券交易所決定停牌和停市必須及時報告國務院證券監督管理機構。以便對有關問題作出及時處理。
????第一百一十條????證券交易所對在交易所進行的證券交易實行實時監控,并按照國務院證券監督管理機構的要求,對異常的交易情況提出報告。
????證券交易所應當對上市公司披露信息進行監督,督促上市公司依法及時、準確地披露信息。
????【釋義】????本條是對證券交易所對證券交易實行監控并監督上市公司披露信息的規定。
????證券交易所在提供證券交易場所的同時,還有監督管理本所正常交易的職能,這是國際上通行的做法。為了保證證券交易所履行這一職能,本條規定證券交易所對在交易所進行的證券交易實行實時監控,以保證對證券市場的及時管理和監督,本條還規定證券交易所有義務將本交易所內的異常情況,按照國務院證券監督管理機構的要求,向國務院證券監督管理機構報告。
????本條規定,證交所應監督上市公司信息的披露。這是為了保證證券市場信息的準確、及時和完整,這一規定屬于證券交易所的一項法定職責。上市公司必須接受證券交易所的監督。
????第一百一十一條????證券交易所應當從其收取的交易費用和會員費、席位費中提取一定比例的金額設立風險基金。風險基金由證券交易所理事會管理。
????風險基金提取的具體比例和使用辦法,由國務院證券監督管理機構會同國務院財政部門規定。
????【釋義】????本條是對風險基金的規定。
????根據本條規定,風險基金有兩個來源:一是來源于證券交易所,從其交易費用收入中提取,主要包括上市公司繳納的上市費用、會員繳納的交易費用等。二是來源于會員。包括會員繳納的會費和席位費。
????根據本條規定,風險基金由證券交易所的理事會進行管理。證券交易所的理事會管理風險基金必須依法管理。即:一是必須專款專用;二是必須依法提取或者收取。
????對于風險基金,本條規定由國務院證券監督管理機構和國務院財政部門作具體的規定。也就是說,本法授予了國務院證券監督管理機構和國務院財政部門一項法定的職權,即制定風險基金提取的具體比例和使用辦法。
????第一百一十二條????證券交易所應當將收存的交易保證金、風險基金存入開戶銀行專門帳戶,不得擅自使用。
????【釋義】????本條是對證券交易所不得擅自使用交易保證金和風險基金義務的規定。
????一、按照有關規定,證券交易所的會員須向證券交易所繳存交易保證金和賠償基金。交易保證金是《證券法》和證券交易所章程、業務規則規定的證券交易所會員必須向證券交易所繳納用以保證證券的正常交易的一種保證金。即當會員不履行清算交割義務時,即可動用該項保證金,以保證清算交割的正常進行。風險基金是《證券法》所規定的從證券交易所的交易費用和會員繳納的有關費用中提取的賠償客戶和會員經濟損失的準備金。這兩項保證金是一種法定的有特殊用途的基金,只有發生了特定的情況時才能動用。只有這樣才能保護廣大客戶、會員的利益,保證證券交易的正常運行。為此,本條給證券交易所設定了一項法定的義務,即不得擅自動用。
????二、交易保證金與風險基金須專款專用。具體來講包括:
????(一)存入專門的帳戶。上面講到交易保證金和風險基金均是有特殊用途的基金。對于這項基金必須在銀行開立專門的帳戶,即不得同其他的有關費用存入一個帳戶,以免同其他的費用混同。
????(二)存入帳戶時必須依法進行。所謂依法進行包括:一是必須有專門的帳戶;二是開立帳戶必須為法定的辦理存貸業務的機構比如各銀行或者信用社等;三是必須依法律、行政法規的有關規定進行。
????(三)不得擅自使用。不得擅自使用是指不得違反本法的規定任意動用該項基金,將該項基金挪作他用,或者不按照規定的數量使用等。
????第一百一十三條????證券交易所依照
證券法律、行政法規制定證券集中競價交易的具體規則,制訂證券交易所的會員管理規章和證券交易所從業人員業務規則,并報國務院證券監督管理機構批準。
????【釋義】????本條是對證券交易所有權制訂有關規則并將該規則報經批準的規定。
????證券交易市場是一個有秩序的市場,而市場有秩序就必須有自己的規則。為此,《證券法》授權證券交易所制訂有關的規則。這些規則主要包括:
????一、證券集中競價交易的具體規則。這個規則是指證券交易市場的業務規則。業務規則一般應當包括下述幾個方面的內容:1.證券交易所的交易市場。比如應當規定市場的交易時間、開市的基本標志、會員入市場必須取得交易席位、會員席位上是否派入交易人員、進入市場的交易人員應當具備的條件等。2.會員接受客戶委托的基本規則。比如應當接受什么樣的客戶的委托,按照深圳證券交易所的業務規則的規定,對于未成年人提出的委托證券公司不得接受;接受客戶委托應當辦理的手續;委托的形式和種類;委托成交后通知委托人。3.交易的具體規則。比如交易必須遵守的基本原則;申報競價的方式;作業的基本程序等。4.費用的基本規則。比如費用種類及其數額;有關費用的管理等。5.證券的管理規則。比如證券的保管原則;證券的過戶等。6.處罰的準則等。
????二、會員管理規章。會員管理規章是指證券交易所對會員管理的基本規則。以上海證券交易所會員管理規則為例作一說明。該規則,包括下述內容:
????1.申請加入上海證券交易所應當提交的文件和份數,比如必須提供申請表、報告書、法定代表人和證券業務負責人的簡歷、有關部門同意加入證券交易的批準文件;業務許可證明等。2.會員的業務范圍。3.會員有關業務人員的基本要求。比如會員的場內人員必須經過培訓考核等。4.對會員財務的基本要求。比如必須向證券交易所報送月度會計報表、年度報表等。5.對會員的處罰等。
????三、證券交易從業人員的規則。即對證券交易從業人員的基本要求。該規則應當符合《證券法》的要求。
????四、制定規則須注意的問題。須注意三個方面:一是,證券交易所制訂上述四項規則時必須依法進行,不得違反法律、行政法規的有關規定。二是,上述幾項規則一般由證券交易所的理事會主持起草,其起草的內容不是最后生效的規則。三是,上述幾項規則必須經過國務院證券監督管理機構批準方能生效。
????第一百一十四條????證券交易所的負責人和其他從業人員在執行與證券交易有關的職務時,凡與其本人或者其親屬有利害關系的,應當回避。
????【釋義】????本條是對證券交易所負責人和有關從業人員執行職務應當回避的規定。
????證券交易所只有做到公開、公平、公正才能夠起到其應有的作用。證券交易所應保證參與證券交易的各方的利益不受侵犯和保證證券交易過程中的高效和秩序。為了達到公開、公平、公正的目的,本條作了回避的規定。所謂回避,是指證券交易所的理事、監察委員或者總經理和其他工作人員在執行與證券交易有關的職務與自己或者自己的親屬有利害關系時,應當退出由他人來處理。
????根據本條規定,回避的人員包括下述兩大類:第一類是,證券交易所的負責人員。1.理事。證券交易所的理事是證券交易所理事會成員,一般是由會員提名經會員大會選舉產生。理事分為會員理事和非會員理事。這里所講的理事包括上述兩種。理事是證券交易所的常設人員,屬于證券交易所管理機構的成員,了解證券交易中的有關問題,如果其處理問題不公正,會影響整個交易秩序。所以,其在處理法定問題時必須回避。2.監察委員。監察委員是證券交易所監察委員會的成員,由會員和非會員組成,由會員提名經會員大會選舉產生。其處理有關問題時必須公正,只有這樣才能保證設置該人員的作用。為防止其處理問題不公正,本條規定在一定條件下其必須回避。3.總經理。總經理是由監督管理機構任命的,負責證券交易所的日常管理工作。其處理有關交易的問題時也必須公正,為防止其處理問題不公正,本條規定了其在一定條件下必須回避。第二類是,證券交易所負責人員以外的其他從業人員。其他從業人員是指副總經理、各部門經理、技術人員等。這些人也需要處理問題公正。其在一定的條件下也必須回避。
????本條規定了上述人員回避的條件:
????其一,執行的是與證券交易有關的職務。比如是審查上市公司是否符合上市的基本條件、上市公司在交易過程中是否有違法行為等。如果其執行的不是與證券交易有關的職務,則沒有回避的問題。其二,與其本人或者其親屬有利害關系。所謂有利害關系,是指處理的對象和自己或者自己的親屬有一定的恩怨或者處理時對自己有利或者對他人不利的情形等。上述兩個條件必須同時具備,缺少其中一項,也不構成本條規定的回避。
????需要說明的是,本條對于如何回避,誰來提出等具體的情況,沒有作出具體的規定,為便于操作,證券交易所的章程或者業務規則應當依據本條規定的基本原則作出明確而又具體的規定。
????第一百一十五條????按照依法制定的交易規則進行的交易,不得改變其交易結果。對交易中違規交易者應負的
民事責任不得免除;在違規交易中所獲利益,按照有關規定處理。
????【釋義】????本條是對不得改變交易結果的規定。
????本條規定,按照依法制定的交易規則進行的交易,不得改變其交易結果。由于證券交易市場主體變化很大,涉及眾多的投資者,如果交易結果得以確認后,可以隨意改變,整個市場交易秩序就會混亂,影響到眾多的投資者的利益。因此,只要是依據證券交易所制定的交易規則進行的交易,不論其交易主體是否發生違規行為,均應予以確認。由此,可以看出這一規則和其他市場的交易規則是不完全一致的,因為在其他的交易活動中,有可能改變已經完成的交易結果。
????交易結果的確認并不否定交易中違規交易者應承擔的責任。在交易活動中,雖然交易結果不得改變,但是存在過錯的一方應當承擔民事賠償責任;屬于非法獲得的利益依法沒收上交國庫,構成犯罪的,還應承擔相應的刑事法律責任。
????第一百一十六條????在證券交易所內從事證券交易的人員,違反證券交易所有關交易規則的,由證券交易所給予紀律處分;對情節嚴重的,撤銷其資格,禁止其入場進行證券交易。
????【釋義】????本條是對證券交易所有權依法處分在證券交易所內違規交易人員的規定。
????本條規定包括下述幾層含義:
????(一)承擔責任的人員。按照本條規定,承擔責任的人員為在證券交易所從事證券交易的人員,比如清算交割人員等。
????(二)承擔責任的前提。即違反了證券交易所的有關規則,這些規則主要是,證券集中競價的交易規則、會員管理規則、清算交割人員的從業規則等。
????(三)追究責任的主體。所謂追究責任的主體,是指在證券交易所內從事證券交易的人員違反了證券交易的有關交易規則時由哪一個機構來追究其責任。按照本條的規定,追究其責任的機構為證券交易所。為什么要由證券交易所來追究其責任呢?其主要原因是,他違反的是證券交易所的有關交易規則。也就是說,違反了一個組織規定,這個組織當然有權對其進行處理。違反交易所規則,交易所自然有權處理違反規則的人員。
????(四)追究的具體責任。按照本條規定,應當追究的責任為下列二項:一是給予紀律處分。所謂紀律處分,是指行政處分,比如限期改正、通報批評、要求作出檢查等。二是撤銷其資格,禁止入場。撤銷資格是指收回頒發的資格證書,不再承認其具有交易人員資格。資格撤銷以后,不能再在證券交易所內從事證券交易業務。需要說明的是承擔這項責任的前提是“情節嚴重”。所謂“情節嚴重”,是指給客戶或者證券交易所造成很大的損失、造成不良影響或者違反證券交易的有關交易規則經過證券交易所的教育仍不改正等行為。