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寧波
承包商的訴訟地位是否屬于被告
實際承包人直接起訴發包人后，法院應當根據申請書增加承包人作為當事人，以查明事實。在民事訴訟中，當事人分為共同被告人和第三人。共同被告與雇主承擔連帶責任。第三人表明其與訴訟有兩種法律關系，或者參與訴訟，或者對雙方的法律關系有獨立的請求權（參見《理解與適用》第227頁第4行）。
第229頁第11行“理解與適用”也明確指出，（實際建造人）主張權利的基本原則不應突破合同的相對性，只有在特定情況下，才允許突破合同的相對性（陳百里/文）作為補充。當承包人和發包人之間的施工合同已經完全履行，承包人和發包人之間已經形成了實際的權利和義務時，實際的施工人員實際上已經代替承包人和發包人形成了合同關系。在這種情況下，應允許實際施工人員以業主為被告起訴，法院可增加承包商為共同被告。在其他情況下，實際承包人與發包人未完全履行合同，未形成事實上的權利義務關系，合同雖然無效，但也應受到合同相對性的限制。實際建造人起訴承包人時，法院可以增加發包人作為第三人。應當指出的是，這里“增加雇主為第三方”的做法延續了第26條第一款。綜上所述，無論合同多么有效，承包人的訴訟地位應為被告，而承包人和實際承包人在合同履行中的地位將決定發包人作為共同被告或第三人參與訴訟。最高人民法院第一民事審判庭的這一觀點應該得到高度重視。如何判斷“完全履行”和“完全替代”，需要在審判實踐中予以明確。你知道嗎
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